采购法务与合同管理知识点归纳2013年.doc

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采购法务与合同管理

第一章合同概述

²合同的概念

合同亦称契约，是指平等主体的自然人、法人、其它组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议

注意：

平等主体　婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其它法律的规定。

²合同的特征

1.它是平等主体的自然人、法人和其它组织所实施的协议。

2.它是两个或两个以上当事人意思表示一致的民事法律行为，一个当事人不可能形成合同。

3.它是以设立、变更、终止民事权利义务关系为目的的民事法律行为。

合同的主要条款

1.由法律直接规定

2.由合同的类型和性质决定

3.由当事人约定产生

合同条款没有约定或约定不明的救济

@履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方（卖方）所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；交易其它标的的，在履行义务一方（卖方）所在地履行。

@履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。

@履行费用的负担不明确的，由履行义务一方（卖方）负担。

²合同中的权利与义务

合同权利：

又称合同债权，是指债权人根据法律或者合同规定向债务人请求给付的权利。

其特点如下：

请求权；给付受领权；相对权；平等性；请求力、执行力、依法自力实现、处分权能和保持力

合同义务：

包括给付义务和附随义务给付义务分为主给付义务与从给付义务。

附随义务则是随着合同关系发展而不断形成的，在任何合同中都存在，不受特定合同类型的限制

²补充了解：

合同的分类

（一）有名合同与无名合同

   1．有名合同，即法律民已命名的合同。

   2．无名合同，即法律上尚未确定一定名称的合同。

（二）单务合同与双务合同

   1．如果双方都负有义务，为双务；如果仅有一方负有义务，为单务。

   2．常见的单务合同有：

保证合同、借用合同、赠与合同、民间借贷。

   3．区分单务、双务的意义：

履行抗辩权只能发生以双务合同中。

（三）有偿合同与无偿合同

   1．划分标准：

是否支付对价。

   2．无偿合同包括：

保证合同、借用、赠与

   3．可为有偿也可为无偿的合同：

民间借贷、保管合同、委托合同。

对于这类合同，如果当事人没有特另约定的话，法律推定为无偿。

（四）诺成合同与实践合同

   1．诺成合同：

指经过要约、承诺阶段，双方意思表示一致就可成立的合同，又称不要物合同。

   2．实践合同：

指除双方当事人意思表示一致以外，还需要有标的物的交付才能成立的合同，又称要物合同。

   3．公认的实践合同有：

动产质押、定金、借用、保管、民间借贷。

（五）要式合同与不要式合同

   1．要式合同：

指法律明确规定必须采用特定形式的合同。

   2．不要式合同：

指法律不要求采用特定形式的合同。

²补充了解：

合同的形式

   合同的形式可分为口头、书面和其他形式。

一般情况下，合同的形式属当事人自由选择的范畴。

因此，现在的大多数合同均属不要式合同。

²合同的订立与效力

合同的订立：

又称为缔约，是当事人为了建立合同关系，通过交互进行的意思表示以达成意思表示一致而形成合意的状态和过程。

合同的成立：

它是一种状态，主要标志就是订约方对合同的主要条款达成一致

合同成立的要件

!

必须存在双方或多方合同当事人

!

必须对合同主要条款达成意思一致

!

合同成立必须要经过要约和承诺这两个阶段。

要约和承诺是合同成立必须经过的两个阶段

注意：

要约与承诺并不是固定在卖方的

²要约与要约邀请的区别

要约是希望与他人订立合同的意思表示

要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。

寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。



二者的区别：

（1）要约邀请是指一方邀请对方向自己发出要约，而不是像要约那样由一方向他人发出订立合同的意思表示。



（2）要约邀请不是一种意思表示，而是一种事实行为。

换而言之，邀请是当事人订立合同的预备行为，在发出要约邀请时，当事人还未进入订约阶段（状态）。



（3）要约邀请只是引诱他人向自己发出要约，在发出邀请后，要约邀请人撤回其中邀请，只要未给善意相对人造成信赖利益的损失，邀请人并不承担法律责任。



²要约的构成要件

%要约是有订约能力的特定人作出的意思表示

%要约的内容必须确定、完整和具体

%要约必须有订立合同的目的，同时要约人愿意受要约的拘束。

%要约必须向特定的人发出

%要约必须送达受要约人大陆法系中采取到达主义

要约邀请的特点：

%一方邀请对方向自己发出要约，而不是向对方发出订立合同的意思；

%是一种实际行为，邀请对方向自己发出要约；

%只是邀请对方向自己发出要约，所以不会因相对人的承诺而产生合同，也不会由此要约邀请而约束自己，要约邀请撤回后没有给对方造成信赖利益的损失，一般发出要约邀请的人不承担法律责任。

²扩展知识

关于悬赏广告的法律性质，法学界争论很大，主要有单方法律行为说和要约说两大主张，合同法对此未予规定。

一般认为，悬赏广告是单方法律行为。



在拍卖过程中，拍卖公告是要约邀请，拍卖（出价）的意思表示是要约，拍定是承诺。

在招标过程中，招标公告是要约邀请，投标是要约，定标（决标）是承诺。

²要约可以撤回。

撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。



²要约可以撤销。

撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。



²要约失效：



（一）拒绝要约的通知到达要约人；

（二）要约人依法撤销要约；

　　（三）承诺期限届满，受要约人未作出承诺；

　　（四）受要约人对要约的内容作出实质性变更。

²要约不得撤销的情形：



（一）要约人确定了承诺期限或者以其它形式明示要约不可撤销；

（二）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。

²承诺是指受要约人同意要约的意思表示，同意接受要约的条件并愿意和要约人达成合同。

承诺的法律效力在于承诺一经送达要约人就生效，合同便成立。

²承诺的生效要件

&承诺必须由受要约人向要约人作出

&承诺必须是规定的时间内到达要约人

&承诺必须是接受要约主要内容的意思表示

&承诺必须是明确表明受要约人愿意和要约人订立合同

&承诺作出的方式必须符合要约中的要求。

反要约就是承诺对要约进行实质性修改，从而构成一项新的要约。

受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。

有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。



²承诺可以撤回：

撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。



承诺生效亦采到达主义，同于要约。



正因为采用到达主义，所以承诺只可撤回不可撤销。

这是区别于要约的地方。

²合同的生效

合同的生效是指已经成立的合同在当事人之间产生一定的法律约束力，也就是通常所说的法律效力。

合同成立是合同生效的前提合同自成立时生效

$当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。

$当事人采用信件，数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。

签订确认书合同成立。

$在我国，需要由主管机关的批准才能生效的合同不多，主要是中外合资经营企业合同，中外合作经营企业合同、涉外技术转让合同等。

总结：

合同生效，合同一定成立；合同成立，但未必生效。

☆合同的生效要件

§行为人具有相应的民事行为能力

§意思表示真实

§不违反法律或者社会公共利益。

§合同必须具备法律所要求的形式

0－10完全无民事行为能力人

10－16限制民事行为能力人

16－18视为完全民事行为能力人

18以上完全民事行为能力人

限制民事行为能力人和无民事行为能力人在纯获法律上的利益而不承担法律义务的合同中，可以作为合同当事人

²合同的效力分类

 按效力分，合同可分为4种：

有效合同、可变更可撤销合同、无效合同、效力待定合同。

²无效合同指严重欠缺合同生效要件，不发生合同当事人追求的法律后果，不受法律保护的合同。

无效合同的特征

F违法性违反了法律和行政法规的强制性规定和社会公共利益

F对无效合同的国家干预

F不得履行性

F无效合同自始无效，在性质上并不是合同，而只是一个独立的协议

²无效合同的五种情况

z欺诈一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益

这种合同分为两类：

一是一方以欺诈、胁迫的手段订立合同损害国家利益，应作为无效合同。

二是一方以欺诈、胁迫的手段订立合同并没有损害国家利益，只是损害了集体或第三人的利益，对这类合同按可撤销合同处理。

注意:

被欺诈人当时是心甘情愿的

z恶意串通，损害国家、集体或第三者利益

z以合法形式掩盖非法目的隐匿行为

z损害社会公共利益

z违反法律、行政法规的强行性规定

其它也属无效合同的情况：

Y无行为能力人订立的合同，但纯受利益的合同（如赠与合同）例外。

Y法人违反合同法即企业法人违反国家禁止经营、限制经营、特许经营的，也是无效。

注意：

如果法人仅仅是超过其登记的经营范围，合同有效。

合同的部分无效：

合同的部分无效不影响其他部分交力的，其他部分仍然有效

²可撤销合同是指当事人在订立合同时，因意思表示不真实，法律允许撤销权人通过行使撤销权而使已经生效的合同归于无效

²可撤销合同的法律特征

P主要是意思表示不真实的合同，但并没有故意违反法律、行政法规的强制性规定及公序良俗

P必须要由撤销权人主动行使撤销权，请求撤销合同无效合同因在内容上具有明显的违法性，因此对无效合同效力的确认，不能由当事人选择

P可撤销合同在未被撤销以前仍然是有效的

P可撤销合同在中国民法通则中称为可变更、可撤销的合同即撤销权人有权请求予以撤销，也可以不要求撤销，而仅要求变更合同的内容。

可撤销合同发生的原因：

因重大误解订立的合同；在订立合同时显失公平；因欺诈、胁迫而订立的合同；乘人之危

²可撤销合同的五种情形:

欺诈、胁迫、乘人之危、重大误解、显失公平。

欺诈的四个要件

 ①一方主观上有欺诈故意。

   ②客观上实施了欺诈行为。

   ③因一方的欺诈而使另一方陷入了错误认识。

   ④由于错误的认识而作出了违反其真实意志的意思表示。

胁迫的四个要件

①一方有胁迫故意。

②实施了胁迫行为。

  ③由于一方的胁迫使对方陷入恐惧。

  ④由于恐惧而作出了违反其真意的意思表示。

²扩展理解相关知识

重大误解是一种非故意行为是一种过失

重大误解构成要件是 ①误解方自身的过失 ②误解方遭到较大损失

欺诈是故意行为

重大误解与显失公平的关系

 相同点：

从结果看，均为显失公平。

 区别：

显失公平仅仅是讲结果不公平；而重大误解不仅仅是结果不公平，而且在理解上双方发生了差错，重大误解发生往往是受害人自己的原因。

撤销权

 主体：

撤销权仅限于当事人

  ①在重大误解、显失公平的场合，双方都有撤销权。

  ②欺诈、胁迫、乘人之危：

受害人享有撤销权。

撤销权与变更权的关系

 ①当事人请求变更的，法院不待撤销

 ②当事人请求撤销的，法院可以酌情予以变更或撤销

撤销与无效的关系

  区别：

法官可主动主张无效，但不能主动撤销。

  联系：

  ①一旦被撤销或主张无效后，均有溯及力

  ②效果上，产生返还财产责任→不当得利

  ③一方有过错，应赔偿对方损失→缔约过失责任

²效力待定合同：

指合同合法，但欠缺