27种常见劳动争议处理对策.docx

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27种常见劳动争议处理对策

27种常见“劳动争议”处理对策★

27种常见“劳动争议”处理对策

1.关于职工未缴纳风险抵押金、股金等而被开除、辞退、安排下岗的争议应如何处理?

根据劳动部《关于严禁用人单位录用职工非法收费的通知》（劳部发[1995]346号），劳动部办公厅、国家经贸委办公厅《对"关于用人单位要求在职职工缴纳抵押性钱款或股金的做法应否制止的请示"的复函》（劳办发[1995]150号），以及劳动部办公厅《关于处理劳动争议案件若干政策性问题的复函》（劳办发[1994]322号）的有关规定，在处理这类争议时应注意以下几方面：

（1）用人单位收取风险抵押金等，主要有两种情况。

一是建立劳动关系时收取抵押金，不交者不与之建立劳动关系，交了的建立劳动关系之后又解除劳动关系时，抵押金不予退还;二是建立劳动关系后全员收取抵押金，不交者予以开除、辞退或安排下岗等。

因这两种情况发生的劳动争议，劳动争议仲裁委员会均应受理。

（2）用人单位在建立劳动关系时非法收费的名目包括：

集资款、风险基金、培训费、抵押金、保证金等。

在建立劳动关系之后或解除劳动关系之时，如果职工对建立劳动关系时用人单位的非法收费提出争议并申请仲裁，仲裁委员会应依据上述劳部发[1995]346号，劳办发[1994]322号文件规定，要求企业将非法收取的费用退还职工，并指出其收费行为是违反《劳动法》关于订立劳动合同应遵循平等自愿、协商一致、符合法律等项原则的规定。

（3）因用人单位强制在职职工缴纳风险抵押金、股金而发生劳动争议，并申诉到仲裁委员会的，仲裁委员会应依据上述劳办发[1995]150号和劳办发[1994]322号文件规定，要求企业撤消其强制行为，废止其强制性内部规定和措施，按照自愿原则依法调整收取风险抵押金和职工入股的内部规定和措施。

（4）对于有别于上述风险押抵的情况，仲裁委员会应具体分析、区别对待。

例如：

出租汽车公司实行承包经营，将运营车交职工使用，向职工收取一定的车辆抵押金。

饭店为职工制做若干套工作服，有的质量还比较高级，向职工收取一定的服装抵押金。

对这一类的风险抵押情况应依据公平、合理、对等、合乎实际的原则来处理，不应机械地适用上述文件规定。

2.关于留用察看处分的职工又犯严重错误被开除的争议应如何处理?

按照《企业职工奖惩条例》（国发[1982]59号）第14条规定，受留用察看处分的职工，待"留用察看期满以后，表现好的，恢复为正式职工，重新评定工资;表现不好的，予以开除"。

因此，职工在留用察看期间犯有错误，企业应待其察看期满以后，再对其作出处理。

然而，如果职工在察看期间犯有严重错误，甚至触犯了刑律，企业将其开除，职工不服发生争议并申请仲裁，仲裁委员会应依据劳动部办公厅《关于企业职工在留用察看期间是否可以开除问题的复函》（劳办发[1994]75号）的规定，只要职工所犯错误"符合《企业职工奖惩条例》和《国营企业辞退违犯职工暂行规定》给予开除、除名和辞退处理规定的，企业可以依据有关规定予以处理。

"进行调解或裁决。

3.关于通过新闻媒介通知职工回单位并对逾期不归者给予除名的争议应如何处理?

处理这种争议的依据是劳动部办公厅《关于通过新闻媒介通知职工回单位并对逾期不归者按自动离职或旷工处理问题的复函》（劳办发[1995]179号）的规定。

按照该规定，用人单位通知请假、放长假、长期病休职工在规定时间内回单位报到或办理手续，应以书面形式直接送达职工本人;本人不在的，交期同住成年亲属签收。

直接送达有困难的，可以邮寄送达，以挂号查询回执上注明的收件日期为送达日期。

只有在受送达职工下落不明，或者用上述送达方式无法送达的情况下，方可公告送达，即张贴公告或通过新闻媒介通知。

自发出公告之日起，经过30日，即视为送达。

在此基础上，企业方可对旷工和违反规定的职工依法予以除名。

能用直接送达或邮寄送达而未用，直接采用公告送达，视为无效，职工愈期不归也不能视为旷工，更不得予以除名。

4.关于因执行企业内部工资、奖金等方面的规章发生的劳动争议，仲裁委员会应如何处理?

对于这类劳动争议，仲裁委员会首先应当依据劳动部办公厅《关于劳动争议受理范围的复函》（劳办发[1994]126号）予以受理。

因为《全民所有制工业企业转换经营机制条例》规定"企业享有工资、奖金分配权"，企业可以据此制定相关的内部晋级、工资、奖金等方面的规章制度，所以因执行这些内部的规章制度发生的工资争议，仲裁委员会应予受理。

其次，仲裁委员会应依据国家有关规定，确认企业有关工资、奖金等方面的内部规章是否合法，只要其不与国家法律、法规相抵触，就可以作为仲裁委员会处理此类争议的依据。

5.关于由留用察看处分等引起的工资争议应如何处理?

根据《企业职工奖惩条例》的规定，职工留用察看期间停发工资，发给生活费。

因此，如果职工对企业的留用察看处分不服，要求恢复支付工资与企业发生争议，应视为工资争议。

当事人若在申诉时效内申请仲裁，仲裁委员会应予受理。

与此同理，因职工被停工检查而停发工资的争议，仲裁委员会也应按工资争议对待。

处理这类争议，应先弄清事实真相，如企业处分职工正确，仲裁委员会应维护企业的留用察看处分决定，驳回职工恢复支付工资的请求。

如企业处分职工错误，仲裁委员会应要求企业收回留用察看处分决定，重新依法处分职工，恢复支付职工的工资。

企业对职工作停工检查、停发工资的处理，如缺乏法律依据，仲裁委员会应依据劳动部办公厅《关于处理劳动争议案件若干政策问题的复函》（劳办发[1994]322号）的规定，要求其收回决定，重新依法处理，恢复支付职工的工资。

6.职工符合退休条件，用人单位未予办理退休手续，也不给予任何待遇的争议，应如何处理?

处理这种争议，仲裁委员会可以按社会保险争议予以受理，因其争议标的之一是办理退休手续。

然后，仲裁委员会应依据劳动部办公厅《关于支付退休退职费用适用法规问题的复函》（劳办发[1995]121号）的规定，在查清事实的基础上分别情况具体处理：

（1）对符合退休条件的职工，应要求用人单位按国家规定及时为其办理退休手续。

（2）对符合退休条件，由于用人单位方面的原因未给职工办理退休手续，并致使职工未能在单位提供正常劳动的，应认定该职工仍属用人单位的职工，要求用人单位给予该职工与其他职工同等的待遇。

（3）对符合退休条件，由于用人单位方面的原因未给职工办理退休手续，职工继续在单位提供正常劳动的，应要求用人单位支付其工资。

（4）对于经调查确认职工未办退休手续，企业应支付而未支付职工工资超过3个月的，可以适用劳动部办公厅《关于在劳动争议仲裁程序中能否适用部分裁决问题的复函》（劳办发[1994]391号），裁决企业先支付职工工资。

7.关于确认退休年龄的争议应如何处理?

这类争议的标的往往是企业办理职工退休是以档案记载的出生年月为准，还是以身份证、户口本记载的出生年、月为准。

仲裁委员会应当依据劳动部办公厅《关于核定职工退休年龄问题的复函》（劳办发[1993]8号）和《关于办理职工退休手续时认定出生日期问题的复函》（劳办发[1993]67号）的规定进行仲裁.其规定是:

在启用身份证以前,办理职工退休手续时,原则上应以职工原始档案中记载的出生日期为准;对于执行上述规定有疑议的具体情况，应由用人单位会同职工本人常住户口所在地户口登记机关进行查证核实，按照职工管理权限和户口管理权限批准认定的出生日期作为计算年龄和户口登记的依据，查证材料归入本人档案。

对于需要更改身份证的，应由户口登记机关按有关规定办理。

8.关于离退休人员追索养老金、医疗费的争议应如何处理?

凡是离退休人员因养老金和医疗费问题与原所在用人单位发生的争议，仲裁委员会应依据劳动部办公厅《关于退休职工向企业追索退休金引起的争议如何受理的复函》（劳办力字[1993]19号）和《关于企业退休人员追索医疗费争议是否受理的复函》（劳办发[1995]96号）的规定予以受理，并依据有关规定具体处理。

对于企业离退休人员从事有报酬的工作后，原单位停、减发退休费的争议，仲裁委员会应依据劳动部办公厅《关于处理劳动争议案件若干政策性问题的复函》（劳办发[1994]322号）第4条的规定处理。

即：

地方有相应规定的可按地方规定执行，地方没有规定的，可参照《国务院关于严格执行工人退休、退职暂行办法的通知》（国发[1981]164号）精神处理。

9.关于应聘的离退休人员与聘用单位发生的争议应如何处理?

对于离退休人员从事有报酬的工作后与聘用单位发生的劳动争议，仲裁委员会应依据劳动部办公厅《关于劳动争议受理问题的复函》（劳办发[1994]96号）第2条的规定予以受理，并依据聘用合同和有关规定予以处理。

10.当职工到达退休年龄时，企业对其以前的错误给予行政处理发生的争议应如何处理?

仲裁委员会应依据劳动部办公厅《关于劳动争议仲裁疑难问题的复函》（劳办发[1994]47号）的规定，要求企业对已到达退休年龄的职工，应予办理退休手续，终止劳动关系，对其以前所犯错误未及时依法处理的，则不得予以处理，比如对该职工予以除名、辞退、开除等。

另外，依据劳动部办公厅《关于企业能否给予退休职工开除处分的复函》（劳办力字[1992]29号）的规定，退休人员不能适用《企业职工奖惩条件》，困此，用人单位不能对退休人员再实施各种行政处分和行政处理。

11.关于职工申请仲裁和享受失业保险两种权利的衔接问题如何处理?

为了保障被解除劳动关系的劳动者申请仲裁期间的基本生活问题，劳动部办公厅专门就职工申请仲裁的权利与享受失业保险的权利如何衔接的问题作了政策规定。

根据劳动部办公厅《关于发放职工待业救济金问题的复函》（劳办发[1993]113号）的规定，被开除、除名、辞退的参加待业保险的职工，"属于职工当事人既进行了待业登记，邻取了救济金，同时又到仲裁机构申请仲裁的情况，经仲裁或审判后如撤销企业的处理决定，应由企业从决定开除、除名、辞退职工之日起计发职工工资;同时应从其工资中扣除已发待业救济金，而到仲裁机构申请仲裁的情况，经仲裁或审判别后如维持企业的处理决定，职工当事人进行待业登记后，则待业保险机构应根据仲裁调解书、裁决书或法院调解书、判决书，为职工当事人计发自企业决定开除、除名、辞退之日起的待业救济金;经仲裁或审判后如撤销企业的处理决定，企业应从决定开除、除名、辞退职工之日起计发职工工?

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12.关于职工患病医疗期满，不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作，而被解除劳动合同的争议应如何处理?

处理这类争议，仲裁委员会不应简单地按照《劳动法》第26条规定办理，还应依据劳动部颁发的《企业职工患病或非因工负伤医疗期的规定》（劳部发[1994]479号）第6条、第7条，《关于贯彻<企业职工患病或非因工负伤医疗期的规定>的通知》，以及《关于贯彻执行<劳动法>若干问题的意见》（劳部发[1995]309号）第76条等规定具体分析、具体对待。

首先，对某些患特殊疾病（如癌症、精神病、瘫痪病）的职工，在24个月内尚不能痊愈的，经企业和当地劳动部门批准，可以适当延长医疗期。

其次，对在医疗期内医疗终结或医疗期满不能从事原工作，也不能从事用人单位另行安排的工作的，应当由劳动鉴定委员会参照工伤与职业病致残程度鉴定标准进行劳动能力的鉴定。

被鉴定为一至四级的，应当要求其退出劳动岗位，办理退休、退职手续，终止劳动关系。

其三，对被鉴定为五到十级劳动能力的职工，医疗期满，不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的，可以解除劳动合同。

同时应要求用人单位按照劳动部颁发的《违反和解除劳动合同经济补偿办法》（劳部发[1994]481号）给职工以经济补偿。

13.关于职工被开除、除名、辞退后工龄计算争议如何处理?

对这种争议，仲裁委员会应依据劳动部办公厅《关于除名职工重新参加工作后工龄计算问题的复函》（劳办发[1994]376号）和《对"关于除名职工重新参加工作后工龄计算有关问题的请示的复函》（劳办发[1995]104号）的规定执行。

即：

职工受开除处分的，开除前后的工龄不能合并计算为连续工龄;被除名的，除名前后的工龄可以合并计算为连续工龄;被辞退的，辞退前后的工龄可以合并计算;被按自动离职处理的，其被处理前后的工龄也可以合并计算。

14.关于外派劳务人员工伤亡保险争议应如何处理?

这类争议的处理依据主要是劳动部《关于外派劳务人员伤、残、亡善后处理问题的复函》（劳险字[1992]16号）和劳动部办公厅《关于外派劳务人员因工伤亡保险待遇问题的复函》（劳办发[1994]131号）的规定，这些规定的主要内容是：

（1）　　外派劳务人员在国外发生伤、亡，应按照因工伤亡对待。

（2）　　外方付给的赔偿金，原则上应当归当事人或家属所有。

但单位已垫付的诉讼费、医疗费、治疗期间的工资等费用，应从国外赔偿金中扣还。

国外赔偿金与国内工伤保险待遇相重复的费用可酌情扣发。

国外赔偿金中的精神损失赔偿不作为重复待遇计算。

（3）　　国外没有赔偿金的，按国内工伤保险待遇处理。

15.关于工伤争议部分难点问题应如何处理?

劳动部办公厅在《关于处理工伤争议有关问题的复函》（劳办发[1996]28号）中就处理工伤争议的7个难点问题分别作了规定，主要内容是：

（1）劳动者与用人单位因工伤认定及可否享受工伤待遇发生争议，并向仲裁委员会申请仲裁的，仲裁委员会确定其申诉时效时，不能一概将职工负伤之日认定为争议发生之日，应依据具体情况确定争议发生之日。

（2）目前处理工伤争议的主要法律和政策依据是《劳动保险条例》、《劳动保险条例实施细则》和全国总工会《劳动保险问题解答》（已收入本书）。

全总的文件是1964年前后发布的，之所以可以作为政策依据，是由其历史原因所致。

（3）发生工伤认定争议，当事人可以向当地劳动行政部门的社会保险行政机构申诉，也可以向劳动行政部门的社会保险行政机构申诉，也可以向劳动争议仲裁委员会申诉。

由社会保险行政机构处理的，当事人不服，可依法提起行政复议或行政诉讼;由仲裁委员会处理的，应先委托劳动部门的社会保险行政机构进行认定，然后依据认定结论和有关规定进行处理，当事人不服，可向法院提起诉讼，诉讼当事人仍是争议双方。

（4）发生伤残鉴定劳动争议，当事人可以申请仲裁。

仲裁委员会应先委托当地劳动鉴定委员会进行伤残鉴定，然后依据鉴定结论及国家有关规定进行处理。

（5）职工对劳动鉴定委员会作出的伤残鉴定结论不服，可依法提起行政复议或行政诉讼。

但是对仲裁委员会委托劳动鉴定委员会所作的鉴定结论不服，不能提起行政复议或行政诉讼，应按劳动争议仲裁程序进行。

（6）职工因工伤待遇给付问题与用人单位发生的争议，属于劳动争议，可向仲裁委员会申请仲裁。

但是职工与社会保险机构发生的工伤待遇给付争议，不属于劳动争议，仲裁委员会不予受理。

职工可向社会保险机构的上一级主管部门申请行政复议。

（7）职工在工作时间、工作区域因工作原因造成的伤亡（包括因工随车外出发生交通事故而造成的伤亡），即使职工本人有一定责任，都应认定为工伤，但不包括犯罪和自杀行为。

认定职工工伤，并不影响企业按规定对违章操作的职工给予行政处分。

（8）司机在执行正常工作时发生交通事故造成伤亡，属于无责任或少部分责任的，一般应认定为工伤。

16.关于协商加班加点问题的争议应如何处理?

用人单位根据生产经营情况安排职工加班加点，应当与工会和劳动者协商。

当协商不一致时，就会发生劳动争议。

对此争议，仲裁委员会应依据劳动部《关于贯彻执行〈劳动法〉若干问题的意见》（劳部发[1995]309号）第71条规定处理。

在协商不成的情况下，对企业在劳动法限定的延长工作时数内决定加班加点的，应要求劳动者服从单位的决定;对企业违反法律规定决定加班加点的，应要求企业撤销该决定，职工也有权拒绝执行该决定。

17.关于企业追索职工培训费争议应如何处理?

这类争议比较多见，往往是当职工要求调动、解除劳动关系、违约出走时发生。

仲裁委员应依据劳动部办公厅《关于试用期内解除劳动合同处理依据问题的复函》（劳办发[1995]264号）第3条的规定进行处理。

处理时应注意以下几点。

（1）享有向职工追索培训费权利的用人单位，必须是有支付货币凭证的出资对职工进行各类技术培训的用人单位。

否则，不能享有追索培训费的权利。

（2）在试用期内，即使用人单位出资培训了职工，若职工要求解除劳动关系，用人单位也不得要求职工支付培训费用。

（3）如果合同期满，职工要求终止劳动合同，用人单位也不得要求劳动者支付培训费。

（4）只有在试用期满，合同期内，职工要求解除劳动关系时，用人单位方可要求职工支付培训费用。

具体支付办法是：

约定服务期的，按服务期等分出资金额，以职工已履行的服务期递减支付;没约定服务期的，按合同期限等分出资金额，以职工已履行的合同期限递减支付;没有约定合同期的，按5年服务期等分出资金额，以职工已履行的服务期限递减支付;双方对递减计算方式已有约定的，从其约定。

（5）如果是由用人单位出资招用的职工，职工在合同期内（包括试用期）解除劳动关系，则该用人单位可按照《违反〈劳动法〉有关劳动合同规定的赔偿办法》（劳部发[1995]223号）第4条第1项规定向职工索赔。

18.关于精神病患者解除劳动合同的争议应如何处理?

仲裁委员会处理这类争议，应依据劳动部办公厅《关于患有精神病的合同制工人医疗期问题的复函》（劳办力字[1992]5号）、《关于精神病患者可否解除劳动合同的复函》（劳办发[1994]214号）、以及《对"关于患有精神病的合同制工人解除劳动合同问题的请示"的复函》（劳办发[1995]1号）等文件的规定进行处理，主要应掌握以下几个要点：

（1）企业招用的合同制职工在试用期内发现患有精神病不符合录用条件的，可以解除劳动合同。

（2）合同制职工试用期满，合同期内患精神病的，在规定的医疗期内治愈或病情很轻并得到控制，经劳动鉴定委员会鉴定具有劳动能力的，用人单位不得解除劳动合同，应安排适当工作。

（3）在规定的医疗期满未有治愈，经劳动鉴定委员会鉴定确实丧失劳动能力的精神病患者，可以解除劳动合同，并由企业发给经济补偿金和医疗补助费。

另外，处理这类争议也参照本文中对第11种劳动争议的分析去处理。

19.关于农民合同制工人发生的争议应如何处理?

由于农民合同制职工与城镇的合同制职工相比有其特殊性，因此处理这类争议适用法律也要适用其特有规定，主要是国务院发布的《全民所有制企业招用农民合同制工人的规定》（国务院令第87号）、劳动部颁发的《实施〈劳动法〉中有关劳动合同问题的解答》（劳部发[1995]202号）、劳动部、国家计委、能源部联合颁发的劳动部办公厅《关于贯彻〈全民所有制企业招用农民合同制工人的规定〉中有关问题的复函》（劳办力字[1992]47号）和《对"关于实行劳动合同制有关问题处理意见的报告"的复函》（劳办发[1995]33号）等文件的规定。

处理这类争议应注意以下几点：

（1）在有害身体健康的工种、岗位上的农民轮换工，劳动合同期限最多不超过8年。

非有害身体健康工种、岗位上的其他农民合同制职工、劳动合同期限的确定可按《劳动法》的规定执行。

（2）农民轮换工实行回乡生产补助金制度，其他农民合同制职工实行养老保险制度。

这两项制度的具体办法由省、自治区、直辖市人民政府规定。

（3）农民合同制职工家属不享受半费医疗待遇。

20.关于固定职工在转制过程中订立劳动合同争议应如何处理?

这类争议是一种转制过渡时期的现象，仲裁委员会应依据劳动部《关于劳动争议仲裁工作几个问题的通知》（劳部发[1995]338号）予以受理。

同时依据劳动部《关于贯彻执行〈劳动法〉若干问题的意见》（劳部发[1995]309号）第44条、45条、46条、48条的规定予以处理，主要应掌握以下几点：

（1）　　困难企业签订劳动合同，应区分不同情况。

（2）　　在国有企业固定工转制过程中，劳动者不能无正当理由借机跳槽;用人单位也不能借机辞退部分职工。

（3）　　企业内部聘干的职工，用人单位可根据需要，与劳动者变更劳动合同的相关内容。

（4）　　对固定工中的老弱病残者，在签合同时应予以适当照顾。

21.关于商业秘密的争议应如何处理?

因商业秘密发生的劳动争议屡屡出现。

仲裁委员会处理这类争议首先应依据《中华人民共和国反不正当竟当法》（国家主席令第10号发布）第10条规定的商业秘密。

然后再依据〈劳动法〉第22条、102条和劳动部颁发的《违反〈劳动法〉有关劳动合同规定的赔偿办法》（劳部发[1995]223号）的规定，以及劳动合同的约定、争议的事实情况具体确定是否需要赔偿，具体的赔偿责任。

22.关于劳动者解除劳动合同争议应如何处理?

仲裁委员会依据《劳动法》第三章和《企业劳动争议处理条例》（国务院第117号令）的规定处理这类争议应掌握以下几点：

（1）职工按照《劳动法》第31条规定提前30日书面通知用人单位，届时即可解除劳动合同，应要用人单位予以办理相关手续。

（2）职工在合同期内按照《劳动法》第31条规定解除劳动合同的，实际上已经违反了《劳动法》第17条的规定，也违反了劳动合同的约定。

因此，应依据《违反〈劳动法〉有关劳动合同规定的赔偿办法》（劳部发[1995]223号）要求职工承担赔偿责任或合同约定的违约责任。

（3）职工依据《劳动法》第24条与用人单位协商解除劳动合同，用人单位不应支付职工经济补偿金。

（4）职工违约出走下落不明，企业申请仲裁的，仲裁委员会立案后可采用邮寄送达或公告送达方式通知职工应诉，届时不应诉者，仲裁委员会可作缺席裁决，当然，如有可能循线索找到职工，也可尽力找到本人，直接送达应诉通知书，这样可将争议解决的更为彻底。

23.关于变更劳动合同争议应如何处理?

在处理这类争议时，仲裁委员会应依据《劳动法》第26条第3项和第28条规定的原则办理。

上海市遵循这一原则制定了地方政策，他们在《上海市关于审理劳动争议案件若干问题的讨论纪要》（刊登在《劳动争议处理与研究》杂志1994年第6期第31页）第22条规定：

"劳动合同履行过程中，一方由于客观原因必须变更劳动合同有关内容，而另一方不同意，致使劳动合同无法履行的，可提前终止合同。

劳动合同终止后，提出变更方为用工单位的，用工单位应按有关规定向职工支付生活补助费;职工提出变更的，用工单位不再支付生活补助费（指经济补偿金）"。

上海市处理变更劳动合同争议的规定是很值得各地借鉴的。

24.关于试用期内解除劳动合同争议应和何处理?

这类劳动争议的处理依据是《劳动法》第21条、32条和劳动部办公厅《关于试用期内解除劳动合同处理依据问题的复函》（劳办发[1995]264号）的规定。

这些规定的基本精神是，劳动者在试用期内可以随时通知用人单位解除劳动合同。

因此，用人单位与劳动者在劳动合同中有关试用期内解除劳动合同的程序约定应符合《劳动法》第23条的规定，否则其约定是无效条款。

25.关于终止劳动合同要求经济补偿的争议应如何处理?

对这类劳动争议处理的依据主要是劳动部《关于贯彻执行<劳动法>若干问题的意见》（劳部发[1995]309号）第38条、劳动部办公厅《对"关于全面实行劳动合同制若干问题的请示"的复函》（劳办发[1995]19号）和《关于确定外商投资企业职