《行政法与行政诉讼法》全文.docx

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《行政法与行政诉讼法》全文

第1章行政法概述

1、行政:

就是国家通过一定的组织为实现国家职能而进行的公共管理活动及其过程。

（一）行政的特征:

①行政具有主体特定性。

行政的主体就是一定的国家组织或社会组织。

②行政具有公益性。

行政管理的事务乃公共事务而非私人之事,行政的目的在于实现国家的职能。

③行政具有整体性与能动性。

行政活动与国家职能与政策的整体相关联,必须在整体上保持统一性与连续性。

行政可应时势的需要主动出击,以保护公共利益、个人利益及其实现。

④行政具有过程性。

行政不仅就是一种实体活动的过程,而且就是一种程序的过程,它具有实体与程序的统一性。

⑤行政具有法定性（合法性）与（自由）裁量性。

法定性,要求行政活动的主体、行为及其过程等都必须要有法律（或授权法）的依据。

行政机关（或其她行政公务组织）可以在法律允许的范围内行使自由裁量权。

⑥行政应受到监督。

行政活动必须受到严格的监督,这种监督就是多维度与多层级的。

（二）行政的种类

（1）公权力行政与私经济行政（国库行政）

①公权力行政又可称为“高权行政”,就是指行政主体基于国家统治权而从事的行政活动。

②私经济行政,又称为国库行政,就是指行政主体利用私法规定的方式来完成国家任务的行为。

私经济行政分为行政辅助行为、行政营利行为与行政私法行为。

（2）秩序行政、给付行政与计划行政

①秩序行政又称干涉行政或侵害行政,该类行政旨在维持社会秩序,防止她人遭受非法侵害与维护公共利益。

②给付行政又可称为福利行政或服务行政,它旨在改善公民的生存环境及生活条件,为公众提供各种生活需要上的服务。

③计划行政就是指为实现行政上的预定目标,在兼顾各种利益的调与以及斟酌相关情况下,准备或鼓励将各项手段及资源作合理运用的行政活动。

计划依其内容可分为规制性、给付性与开发性三种类型。

（3）内部行政与外部行政

①内部行政,就是指行政主体只针对其组织内部的人员、事务而不对社会上的人发生效力的行为。

②外部行政,就是指行政主体作出的对社会上的人具有权利与义务效果的行政行为。

2、行政法:

简单地说就就是有关行政（以及与行政有关）的法律规范的总称。

具体言之,行政法就是有关行政的主体、职权、行为及程序、违法及责任与救济关系等的法律规范的总称。

①行政法就是有关行政的法。

这就是行政法在性质与内容上不同于其她部门法的区别所在。

②行政法的内容主要涉及行政权的行使及其后果方面。

③行政法就是有关行政的法律规范的总称。

（一）行政法的性质

行政法性质就是国内公法,这一性质也体现了行政法在法律体系中的地位。

（1）就是公法而非私法。

行政法就是公认的典型的公法形态。

行政法所规范的内容就是国家公共管理问题,它所调整的对象就是政府与公民间的关系,它所规定的行政主体、行政活动往往具有公益性的特点。

（2）就是国内法而非国际法。

行政法基于一国国家主权而制定,效力及于本国领域,因此在性质上属于国内法而非国际法。

（二）行政法的特点

（1）行政法就是政治性与技术性相统一的法。

这就是行政法在规范内容与应用上的特点。

（2）行政法既就是控制法又就是保障法。

这就是行政法在观念与功能上的特点。

（3）行政法就是具有多元性的法。

行政法的多元性具体表现为:

形式多元,内容广泛、易变,效力多元。

（4）行政法就是实体法与程序法的综合。

行政法既就是实体法又就是程序法,就是实体法与程序法的统一。

（三）行政法效力等级

①宪法具有最高的法律效力,一切法律、行政法规、地方性法规、自治条例与单行条例、规章,都不得同宪法相抵触。

②法律的效力高于行政法规、地方性法规、规章。

③行政法规的效力高于地方性法规、规章。

④地方性法规的效力高于本级或下级地方政府规章。

⑤省、自治区的人民政府制定的规章效力高于本行政区域内的较大的市的人民政府（包括省会市、国务院批准的较大的市与经济特区所在地的市的人民政府）制定的规章。

（4）行政法主体:

就是指行政法调整的各种行政关系的参加人——组织与个人。

①作为行政法主体的组织首先指国家行政机关,除了国家行政机关以外,也包括作为行政法制监督主体的其她国家机关、可与行政机关一道作为行政主体的社会公权力组织,作为行政相对人的企事业组织与其她组织。

②作为行政法主体的个人包括在行政机关与其她公权力组织中行使职权的国家公务员、其她行使国家公权力与社会公权力的人员以及作为行政相对人的公民、外国人、无国籍人等。

3、行政法律关系:

就是指受行政法律规范调控的因行政活动（权力活动与非权力活动）而形成或产生（引发）的各种权利义务关系。

①行政法律关系就是受法律调整或约束的一种社会关系。

②行政法律关系就是因行政活动产生或引发的各种社会关系。

③行政法律关系就是一种行政法上的权利义务关系。

（1）行政法律关系的特征

（1）主体的恒定性与不可转化性。

行政法律关系就是基于行政活动而形成的,只有行政主体（国家行政机关与法律、法规授权的组织）才能代表国家行使行政权力。

行政法律关系就是行政主体同行政相对人之间形成的法律关系,一方主体必须就是行政主体。

行政主体与行政相对人就是不能相互转化或者互换位置的,原告只能就是行政相对人,被告只能就是行政主体。

行政主体:

就是指享有行政权力,能以自己的名义行使行政权,作出影响行政相对人权利义务的行政行为,并能独立承担由此产生的相应法律责任的社会组织。

行政机关:

就是指依宪法或行政组织法的规定而设置的行使国家行政职能的国家机关。

行政相对人:

就是指行政管理法律关系中与行政主体相对应的另一方当事人,即行政主体行政行为影响其权益的个人、组织。

（2）主体资格的受限制性。

根据我国的实际情况,只有行政机关与法律、法规授权的组织才能作为行政主体,其她任何组织或个人都不能构成行政主体。

行政相对人除了一般年龄与精神上的要求外,还有特殊的行政法律关系所要求的特别的权利能力与行为能力。

（3）主体地位“平等下的不对等性”。

不对等性具体表现为:

主体双方各自权利义务的性质不完全相同;主体双方各自权利义务的数量不能相等,且一方所具有的权利义务就是另一方不具有的。

（2）分类

（1）权力关系与非权力关系

①权力行政:

行政主体对行政相对人凭借权力手段而施行行政活动。

②非权力行政:

行政主体对行政相对人使用非权力手段而施行行政活动。

（2）对内行政法律关系与对外行政法律关系

①对内行政法律关系:

只发生在行政组织体及其行政公务人员系统内部,就是指行政权力作用于行政系统之内而在该系统内发生的各种行政法律关系。

②对外行政法律关系:

行政权力作用于行政系统之外而在行政主体与行政受体之间形成的行政法律关系。

（3）行政实体法律关系与行政程序法律关系

①行政实体法律关系:

受到行政实体法规范的调整而在行政主体与行政相对人之间形成的实体上的权利义务关系。

②行政程序法律关系:

受到行政程序法规范调整而在行政主体与行政相对人之间形成的程序上的权利义务关系。

（4）原生行政法律关系与派生行政法律关系

①原生行政法律关系:

因行政活动而直接形成的行政法律关系。

如行政处罚关系、行政许可关系。

②派生行政法律关系:

因行政权活动而引发的行政法律关系。

主要就是行政复议关系与行政诉讼关系。

（5）单一行政法律关系与多重行政法律关系

①单一行政法律关系:

关系主体双方各自都只有一个当事人、权利义务只有一对、客体单一。

②多重行政法律关系:

法律关系的各个构成要素特别就是主体与内容就是一种复杂多样的结构形式。

主体多重、内容多重、主体与内容多重交叉。

（3）行政法律关系的要素

（1）主体:

行政主体（行使行政职权的组织及其人员）,行政受体或行政相对人（处于被管理者地位的公民、法人或者其她组织）

（2）内容:

权利义务

（3）客体:

对象或标的

4、公务员法律关系:

就是一般公民经过一定的法定程序成为公务员,基于其所担任的行政职务而与国家之间构成的权利与义务关系,内容包括公务员与国家行政机关的关系、公务员作为行政主体的代表与行政相对人的关系两个方面。

第2章行政法的基本原则

1、依法行政原则

（1）基本内涵就是保障公民的权益与公共利益。

依法行政必须坚持党的领导、人民当家做主与依法治国三者的有机统一;必须把维护最广大人民的根本利益作为政府工作的出发点;必须维护宪法权威,确保法制统一与政令畅通;必须把发展作为执政兴国的第一要务,坚持以人为本与全面、协调、可持续的发展观,促进经济社会与人的全面发展;必须把依法治国与以德治国有机结合起来,大力推进社会主义政治文明、精神文明建设;必须把推进依法行政与深化行政管理体制改革、转变政府职能有机结合起来,坚持开拓创新与循序渐进的同一,既要体现改革与创新的精神,又要有计划、有步骤地分类推进;必须把坚持依法行政与提高行政效率统一起来,做到既严格依法办事,又积极履行职责。

（2）全面推进依法行政,必须以邓小平理论与“三个代表”重要思想为指导,坚持党的领导,坚持执政为民,忠实履行宪法与法律赋予的职责,保护公民、法人与其她组织的合法权益,提高行政管理效能,降低成本,创新管理方式,增强管理透明度,推进社会主义物质文明、政治文明与精神文明协调发展,全面建设小康社会。

（3）依法行政的基本要求:

合法行政、合理行政、程序正当、高效便民、诚实守信、权责统一。

2、合法行政

（1）合法行政原则就就是要求行政权的存在与运行都必须依据法律、符合法律要求,而不能与法律发生抵触与冲突。

（2）法律优位:

正式的法律渊源要优于从属的法律渊源,也就就是法律比所有的从属立法的效力都高。

行政必须服从法律。

（3）法律保留:

只有在法律明确授权的情况下才可以实施某种行政行为。

①侵害保留说②全部保留说③重要事项说

我国采用侵害保留说与重要事项说,没有法律、法规、规章的规定,行政机关不得作出影响公民、法人与其她组织合法权益或者增加公民、法人与其她组织义务的决定。

3、合理行政

（1）合理行政应该就是从实质合法角度的把握,侧重关注行政裁量决定的结果就是否公平、公平,行政裁量的过程就是否合法。

（2）公平、公正原则

（3）平等对待原则:

相同案件相同处理,不同案件不同处理。

本质上的要件,事实与法律要求就是相同。

（4）正当裁量原则:

从裁量过程中,主要考察在行政裁量决定过程中有没有追求不适当的目的,或者有没有考虑不相关因素挥着没有考虑相关因素。

（5）比例原则:

行政手段与行政目的之间进行衡量,来保证行政行为就是否合乎比例的、就是恰当的。

4、程序正当

（1）行政公开:

核心就是资讯公开、政府信息公开

（2）听取意见:

采取听证会、论证会、座谈会等多种形式。

（3）保障行政管理相对人、利害关系人的知情权、参与权与救济权

（4）回避

5、诚实守信:

《行政许可法》第8条之规定开创合法预期与政府信赖保护之先河。

6、高效便民、权责统一

（1）高效:

行政效率高,行政反应快;行政成本低,效益高。

便民:

体现了国家权力的最终归属,行政权力行使的最终目的就是保证宪法规定的人权的实现。

（2）权责统一:

职务保障与责任政府的综合体现,就是保障行政机关及其工作人员依法履行职责与监督其合法行使行政权力的有机统一。

第4章行政组织法的一般原理

1、行政机关:

为了实现行政目的而依法设置的,承担行政事务并能独立进行管理的基本组织体。

2、行政机关与相关概念的比较

（1）行政机关与行政组织

行政机关就是一个静态的组织形态,行政组织则包含静态与动态两个方面。

行政组织就是行政机关的组合体,就是一个由行政机关组成的系统,行政机关就是行政组织中最小的基础单位。

行政组织担当的行政事务具有整体性,享有的行政权也就是全方位的,而行政机关担当的行政事务具有部分性,享有的行政权通常仅为某一方面。

（2）行政机关与行政机构

行政机构通常就是指行政机关的内部机构。

行政机关就是能独立对外管理的基础单位,而行政机构作为行政机关的内部组成部分,只就是作为行政机关的一部分存在,只能代表所在的行政机关对外管理,不能独立行使职权。

（3）行政机关与公务员

公务员就是行政机关内部承担公务的除工勤人员以外的工作人员,行政机关由公务员组成,就是公务员的集合体,但公务员并不就是行政机关。

3、行政主体:

就是指依法享有国家行政职权,能够代表国家独立进行行政管理并独立参加行政诉讼的组织。

①行政主体就是一种组织,而不就是个人。

②行政主体就是依法拥有国家行政职权的组织。

③行政主体有权代表国家独立行使行政权力。

④行政主体能够独立参加行政诉讼。

（1）相关概念比较

①行政主体与行政法律关系主体（行政主体、行政相对人,以及对行政活动的监督主体）:

行政主体就是行政法律关系主体的一部分。

②行政主体与行政组织:

法学概念与行政管理学概念。

不同角度来概括行政权的承担者,行政主体强调的就是哪些组织具有对外管理的地位,行政组织则就是一个系统概念,突出行政机关的整体性与统一性。

③行政主体与行政机关:

法学概念与法律概念,包含关系。

（2）行政主体的范围与种类

实践中,行政主体的范围十分广泛,国务院;国务院组成部门;国务院直属机构;经国务院授权的办事机构;国务院部委管理的国家局;地方各级人民政府;地方各级人民政府的职能部门;经法律法规授权的派出机关与机构;经法律法规授权的行政机关内部机构,议事协调机构与临时机构;法律法规授权的其她组织。

种类:

职权行政主体与授权行政主体;中央行政主体与地方行政主体;地域性行政主体与公务性行政主体。

（3）行政主体的资格及确认

①资格要求包括组织要件（行政机关的设立有法律依据;成立经有权机关批准,正式对外公告;有法定编制与人员;有独立的经费预算;具备必要的办公条件）,法律要件（法律法规的明确授权）

②确认的意义:

有助于明确一个组织的法律地位;有助于确定行政行为的效力;有助于确认行政诉讼的被告。

4、行政组织法:

规范与调整行政组织关系的法律规范的总与。

（1）功能:

为公共行政的组织提供法律支撑;保障行政组织的民主、理性与公正;合理设定行政权;规范行政组织的设置;控制行政组织的规模。

（2）地位:

就是行政法的基本组成部分,就是行政运作法的基础,推动行政救济法的完善。

（3）基本原则

①依法组织原则:

核心就是国家对行政的组织或行政组织权的行使、行政组织的形成,必须受到法律的约束。

基础:

人民主权的要求;依法行政原则的要求;保障公民权益的需要;形成责任政府的需要。

具体要求:

重要的行政组织问题要由宪法与法律加以规范;行政组织法必须公开、明确、稳定;行政组织法必须切实保障公民的自由与权利;违反行政组织法要求承担法律责任。

②行政分权原则:

采用分散的方式组织行政,行政权分别由不同组织体或不同行政机关承担。

两类:

不同主体间的分权;同一主体间的分权。

理由:

使政府更好地接近人民;防止权力集中带来的专制;减少集中管理的风险与创新管理模式;提高行政效率;满足特定公务管理的需要。

方式:

联邦制;地方自治;公务自治;权力下放;设置特殊机构。

意义:

有利于传统观念的改变,有利于行政分权制度的发展,推动民主与法治的发展。

③组织效率原则:

对行政的组织要以提高效率为宗旨。

理由:

实现行政目标的需要;有效利用管理资源的需要;行政效益原则的要求;保护公民权益的需要。

具体要求:

行政组织精简化;行政组织系统化;行政组织合理化。

5、地方制度存在的问题:

地方分权不发达;民主程度不高;行政官员唯上不唯民;地区发展不平衡;中央对地方缺乏有效控制;地方制度不为法律规控。

地方制度的发展构想——法律分权制形式上:

通过法律来规定中央与地方的关系,明确地方的法律地位、事权与权限范围。

内容上:

一方面要扩大地方的自主权,另一方面要加强国家对地方的控制。

保障机制上:

确立法院作为最后的保障机关,还可设置其她程序,以保障中央与地方都在自己的全县范围内活动。

第7章行政行为

1、行政行为:

就是指行政主体行使职权对相对人产生法律效果的行为。

（1）特征:

主体就是行政机关,以及得到法律、法规或规章授权的非行政机关组织体（包括行政机构、企事业单位与社会团体）;必须就是行政主体行使行政职权的行为;必须就是对相对人的权利义务产生法律影响的行为。

（2）分类

①抽象行政行为与具体行政行为

②内部行政行为与外部行政行为

③作为行政行为与不作为行政行为

④单方行政行为与双方行政行为

⑤行政法律行为与行政事实行为

⑥依职权行政行为与以申请行政行为

⑦羁束行政行为与裁量行政行为

（3）效力

①公定力:

就是指行政行为一经作出,除非有重大、明显的瑕疵情形,即具有被推定为合法而要求所有组织与个人予以尊重的一种法律效力。

②确定力:

就是指已生效行政行为对行政主体与行政相对人所具有的不要任意改变（撤销、变更、注销、吊销）的法律效力。

形式确定力,不可争力,就是对行政相对人而言。

实质确定力,不可变更力,就是对行政主体而言。

无效行政行为不具有确定力。

③执行力:

就是指已生效的行政行为要求行政主体与行政相对人对其内容予以实现的法律效力。

（4）构成要件效力:

一个生效的行政行为,对作出该行政行为以外的其她行政机关以及法院所同样具有的拘束效力。

2、生效规则

（1）即时生效:

一经作出即具有效力,对行政相对人立即生效。

（2）告知生效:

行政行为须告知相对人后方能生效。

（3）受领生效:

行政行为须经相对人受领后才能生效。

相对人同不同意受领并不影响行政行为的生效

（4）附条件生效:

当行政行为的作出附有条件时,该条件达到之时即为该行政行为的生效之时。

3、行政行为的无效、撤销与废止

（1）无效行政行为:

就是指那些形式上已经存在,但因具有重大、明显的瑕疵或者具备法定无效情形,无须有权机关确认并宣告、自始、当然、确定不发生法律效力的行政行为。

无效行政行为自始无效。

无须有权机关确认或宣告无效,任何人均可忽视其存在。

作出该无效行政行为的机关或者其她有权机关得随时宣告或确认该行为无效,权利人随时可以请求有权机关宣告或确认该行政行为无效。

一般来说,行政行为被宣布无效后,被无效行政行为改变的状态应尽可能恢复原状。

（2）行政行为的撤销:

就是指行政行为具备可撤销的情形下,由有权机关作出撤销决定而使其失去法律效力。

（3）行政行为的废止:

又称行政行为的撤回,就是指有权机关根据事后发生的情形,面向未来解除原本合法的行政行为的效力,从而使那些没有继续存在必要或已不符合现状的行政行为失去效力。

一个合法授益行政行为只有在下列特定条件下才可予以废止:

与新的法律、法规、规章、政策相抵触;原行政行为具有废止保留的附款;原行政行为具有负担附款,而相对人未履行负担或未于规定期限内履行负担;如不废止则对公益产生危害;原行政行为完成了其历史使命。

第八章行政立法与行政规范性文件

1、行政立法:

享有制定行政法规、规章权力的行政主体依法定职权与法定程序制定规范性文件的活动。

（1）性质:

本质上就是一种行政行为;性质就是行政管理活动;目的就是履行执行机关的工作职能;与其她行政行为就是一种属种关系。

（2）与具体行政行为的区别:

①主体不同,行政立法的主体就是享有行政立法权的特定行政机关,具体行政行为的主体就是所有的行政机关与法律、法规授权的组织。

②对象不同,行政立法的对象就是普遍的,针对不特定人与事,具体行政行为的对象就是个别,针对特定的人与事。

③效力不同,行政立法通常反复、多次适用,具体行政行为就是一次性的。

④适用程序不同。

行政立法的程序正式、严格,具体行政行为相对简单、灵活。

（3）与制定行政规范性文件的区别:

①行政主体范围不同,行政立法的主体就是特定的行政机关,制定行政规范性文件的主体就是几乎所有的国家行政机关。

②行为性质不同。

行政立法不仅具有行政性质,还具有立法性质,所制定的法规、规章属于法的范畴,制定行政规范性文件行为只具有行政行为,所制定的行政规范性文件也不属于法的范畴。

③权力来源不同。

行政立法活动就是依宪法、法律或者有权机关的授权进行的,而制定其她行政规范性文件的行为则就是由各级、各类行政机关在其职权范围内进行。

④效力不同。

行政立法所指定的行政法规、规章的效力高于行政机关所制定的行政规范性文件。

⑤制定程序不同,行政立法必须经过立项、起草、审查、决定、公布与解释等立法程序,而制定行政规范性文件则没有上述严格、正式的程序。

（4）行政立法具有准立法的性质:

行政立法就是行政机关代表公权力以国家名义制定社会规范的行为;行政立法机关所制定的规范由国家强制力保障其实施;行政立法活动程序严格,具有立法的形式特征;行政立法不同于权力机关的立法,属于准立法行为。

（5）行政立法的分类

①职权行政立法与授权行政立法

职权立法:

行政机关根据宪法与组织法所赋予的行政立法权进行的行政立法活动。

授权立法:

行政机关根据单行法律、法规或授权决议所授予的立法权而进行的立法。

②中央行政立法与地方行政立法

中央行政立法:

中央行政机关依法制定与发布行政法规与规章的活动。

地方行政立法:

地方行政机关依法制定与发布规章的活动。

③执行性立法与创制性立法

执行性立法:

就是指行政机关为了执行或实现特定法律、法规的规定而进行的立法。

创制性立法:

行政机关为了填补法律与法规的空白或者变通法律与法规的个别规定以实现行政职能而进行的立法。

④法规性立法与规章性立法

法规性立法:

国务院依法制定与发布行政法规的活动。

规章性立法:

法定的国务院主管部门与地方政府依法制定与发布行政规章的活动。

2、行政立法的结构性体系:

享有行政立法权的行政机关共同构成的一个联系紧密、层级分明的系统。

（1）我国的行政立法体系纵向上:

中央立法（全国人大及其常务委员会制定的法律;国务院制定行政法规;国务院各部门制定规章）与地方立法（省、自、直与较大市的人大及其常务委员会制定地方性法规;民族自治地方的人大制定自治条例与单行条例;省、自、直与较大市的政府制定的规章）。

（2）我国的行政立法体系横向上:

权力机关立法（全国人大及其常务委员会制定的法律;省、自、直与较大市的人大及其常务委员会制定地方性法规;民族自治地方的人大制定自治条例与单行条例）与行政机关立法（国务院制定行政法规;国务院各部门、省、自、直与较大市的政府制定的规章）。

3、行政立法权限:

不同的立法主体制定行政法律规范在内容与形式上的分工与限制,即哪些国家机关享有行政立法权以及在哪些方面、多大范围内享有行政立法权。

（1）特性:

行政立法权限的立法先定性;行政立法权限的层级性;授权立法权限范围的有限拓展。

（2）保障行政立法权限的原则:

①法律优先原则,行政必须服从法律;②法律保留原则;③根据原则,以上位法为根据;④不抵触原则,不得与上级立法主体制定的行政法律规范相冲突或相矛盾;⑤不越权原则;⑥适当性原则,行政法律规范不仅要合法,还要合理、公正、切实可行。

（3）行政立法的权限:

国务院的行政立法权就是一种从属性、补充性与执行性的立法权。

①行政法规的立法权限:

为执行法律的规定需要制定行政法规的事项;宪法或法律规定由国务院作出规定的事项;行政机关内部工作制度与工作程序;具体的行政与经济管理事项,但应当由全国人大或者它的常务委员会制定法律的事项除外;行政法规可以设定除限制人身自由以外的行政处罚;《行政许可法》第12条所列事项尚未制定法律的,行政法规可以设定行政许可。

②规章的立法权限:

部门规章规定的事项应当属于执行法律或者国务院的行政法规、决定、命令的事项;地方规章规定的事项包括两类（一类就是为执行法律、行政法规的规定,需要根据本行政区域的实际情况作具体规定的事项;另一类就是属于地方性事务需要制定地方性法规的事项）;为避免规章之间互相冲突打架,涉及两个以上国务院部门职权范围的事项,应当提请国务院制定行政法规或者由国务院有关部门联合制定规章;行政规章可以设定行政处罚,但就是有严格的限制;《行政许可法》第12条可以设定许可的事项,尚未制定法律、法规的,因行政管理的需要,确需立即实施行政许可的,省、自