反酷刑当代中国的法治和人权保护陈云生社会科学文献出版社.docx
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反酷刑当代中国的法治和人权保护陈云生社会科学文献出版社
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21世纪法学文库?
反酷刑---当代中国的法治和人权保护陈云生著社会科学文献出版社换页图书在版编目（CIP）数据反酷刑:
当代中国的法治和人权保护/陈云生著.-北京:
社会科学文献出版社2000.4
（21世纪法学文库）
ISBN7-80149-322-2
Ⅰ.反...Ⅱ.陈...Ⅲ.法制-研究-中国Ⅳ.D920.0
中国版本图书馆CIP数据核字（2000）第00785号?
21世纪法学文库?
反酷刑---当代中国的法治和人权保护著者:
陈云生责任编辑:
魏军颖通责任校对:
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社会科学文献出版社（北京建国门内大街5号电话65139961邮编100732）
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850×1168毫米1/32开印张:
12.25
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294千字版次:
2000年4月第1版2000年4月第1次印刷ISBN7-80149-322-2/D?
047定价:
25.00元版权所有翻印必究换页自序自序现在奉献给读者这部著作是作者在一个偶然的机会下完成的。
我这样说决不是意味着它是一个即兴的或草率之作而是说它是在研究计划之外的甚至是连自己都没有预料到会从事这个专题的研究。
事情的经过是这样的:
正当作者沉浸于自己称之为"文化人类法学"的一项大型的比较研究之中并接近完成之际接受一项学术交流项目到丹麦王国人权研究中心从事一个为期六个月的专题研究题目就是"反酷刑"。
坦率地说该项研究项目在起初并没有引起作者多大的兴趣和注意。
其中的原因正像作者在本书中所分析和介绍的那样是囿于自己对中国传统意义上的对"酷刑"的理解和认识。
同许多其他国人一样一提到"酷刑"就会想到古代的严刑酷法;或者想到发生在第二次世界大战期间德、日等法西斯主义和军国主义对人类的野蛮屠杀和迫害;还会想到从小说、电影和实地参观"渣滓洞"、"白公馆"得来的关于"中美技术合作所"对共产党人、民主人士和其他人士曾实施过的种种骇人听闻的摧残;有时想到曾引起一场外交争端的新加坡对一涂鸭的美国青年实施的"鞭刑";甚至有时会朦朦胧胧地想到某些不确定的遥远而又荒蛮的地方或国度会存在某些不可思议的"酷刑"如吃人之类等等。
但是就是不曾想到按照国际社会普遍承认的联合国在正式文件中给酷刑下的定义现今世界上许多国家和地区其中也包括中国还存在着轻重程度不等的酷刑行为和现象;许多国家和地区、国际社会至今仍面临着一般的或严峻的反酷刑斗争形势;反酷刑及其1
换页反酷刑他残忍、不人道或有辱人格的待遇或处罚是许多国家现代法治和人权保护的共同课题也是国际社会努力实现的全人类告别野蛮和实现新的文明进步的历史任务。
这表明作者在这方面知识的欠缺和陈旧。
当置身于国外通过出席有关的人权学术研讨会参观和考察司法部、法院、警察局、监狱、难民救援中心和酷刑受害者康复中心等机构和组织特别是通过查阅和研究大量的有关反酷刑的国际文件包括联合国和欧盟的文件和有关国家的资料使作者茅塞顿开眼前豁然展现一片全新的学术研究领域。
旋即领悟到:
多年来潜心从事的"权利价值哲学"的研究实质上只是涵盖了公民权利或人权的一部分内容即从正面的或积极的方面阐释、认识、弘扬和促进公民权利或人权的意义和保护。
作者确信中国学术界特别是法学术界的主导潮流和绝大多数学者目前所从事的研究也在这个方面。
不待说这对于起步相对较晚的中国人权理论研究来说这也是非常重要的必不可少的。
但是作为一个完整的人权理论来说同其他许多科学研究对象一样应当包括正、反或积极的与消极的两个方面缺少哪个方面都不能认为是完整的理论体系;至于在实践上为实现和促进人权保护的神圣事业对那些严重损害人权的酷刑和其他残忍、不人道或有辱人格的待遇和处罚的行为和现象必须旗帜鲜明地持坚决反对和禁止的态度。
可见无论对人权的理论研究还是在促进人权保护的实践上我们在关注人权正面的或积极的方面的同时也应当而且必须关注人权这种负面的或消极的方面。
有了这种顿悟之后作者便对这一课题的研究产生了兴趣于是潜心下来便完成了是作以奉献给各位读者。
作者在此著作中给自己已定下了三个简单的基本目标:
第一是阐明"酷刑"的概念。
既然包括作者在内的许多人都囿于对"酷刑"概念的传统理解和过时的认识那么首先对国际社会普遍接受和承认的联合国在国际文件中对"酷刑"2
换页自序所下的定义予以全面地介绍和分析就显得尤为重要。
作者坚信要在中国彻底禁绝酷刑和其他残忍、不人道或有辱人格的待遇或处罚的行为和现象首先必须从转变或调整对酷刑概念的理解和认识开始。
否则就像许多人所认识的那样在中国目前根本就不存在"酷刑"当然也无从反起了。
第二在"酷刑"的概念的理解和认识上有了在作者认为有必要实行转变或调整之后接下来将是如何面对和正视中国目前比较严重存在的酷刑和其他残忍、不人道或有辱人格的行为和现象了。
作者清醒地认识到这个问题的提出有些敏感甚至可能被认为是尖锐的。
许多人可能或实际上难以接受和承认这一令人心情沉重的现实。
这其中的确有个价值评价和选择问题。
我们中国人是很爱面子的传统文化和社会心理教导我们要"家丑不可外扬""好话多说不济的话少说不干不净的事瞒埋着"。
这种顾全面子的做法当然不符合实事求是的精神不是一种正视问题并进而解决问题的正确态度。
如果我们从保护人权、建设现代化法治国家和实现高度的社会文明的历史高度来看待这个问题就会坦然地面对在现实中存在的比较严重的酷刑和其他残忍、不人道或有辱人格的待遇或处罚的行为和现象并在全国和全社会动员一切积极的力量共同为遏止并最终禁止这些行为和现象进行斗争。
第三在作者知识和经历的有限范围内尽可能地为中国的反酷刑的斗争提些建议。
毕竟无论是转变或调整有关的"酷刑"观念也好还是承认酷刑等比较严重地存在的事实也罢归根到底都是为了在中国最终要遏止以致完全禁绝一切形式的酷刑和其他残忍、不人道或有辱人格的待遇或处罚的行为和现象在中国实现保护人权、实行法治和建成文明的社会这些终极的目标。
因此多提一些建设性意见和可操作的措施供国家和有关部门参考是非常需要的和重要的。
作者正是在此思想指导3
换页反酷刑下穷尽自己有限的但是所有的知识和考查得来的实际体验经综合分析和可行性考虑用了很大的篇幅提出了作者认为是必要的、必须的和可行的意见和建议。
还有一点应当指出这本书所包含的只是作者所研究的全部反酷刑问题的一部分确切地说是中国部分;还有另外两部分;
其一是一些法治比较发达的国家反酷刑斗争的历史、经验、法制以及现实存在的问题等等;其二是在反酷刑问题上对中国和一些外国所作的比较研究。
作者的研究意旨与某些美国学者相反。
在那些美国学者看来人类在历史上形成的各种不同的文明"板块"或"模式"是在历史上以冲突或对抗的形式产生和发展的并且还要继续冲突和对抗下去甚至预言有的"冲突"可能"即将到来"。
本书的作者不这样认为而是坚定地认为:
人类不同的文明"板块"或"模式"是在人类不同的群体、民族在古代相互隔绝或极少联系的历史条件下由不同的生产条件、文化发展等社会因素综合作用下产生和发展的。
其中也包括以激烈的战争对抗形式作为其产生和发展的催化剂。
但是无论各种不同的人类文明"板块"或"模式"有多大差异或某种不相容性但它们的产生和发展决不是完全起源或服从于它们的所谓"冲突"。
事实上它们的产生和发展都有其历史的合理性同时也有其历史的局限性。
从价值论的观点看来每一种文明"板块"或"模式"都是中性的都有其存在的价值本无高、低或优、劣之分更不存在所谓的天然的或必然的"冲突"。
发现它们的历史合理性和局限性架构起它们之间的相互联系并最终实现各个文明"板块"或"模式"的某种程度的融汇使全人类共享他们在不同历史条件下所创造的各种不同的文明成果应当是现代人明智的、理性的选择。
作者正是基于这种信念在其多项的大型研究中都采取了这种比较研究的方法。
遗憾的是基于国内反酷刑斗争形势的现实考虑这里只好让这本主要研究中国4
换页自序酷刑的书率先独立出版了。
有关的比较研究或许在日后再行出版。
在本书完稿之际正值基督教文明"板块"或"模式"的盛大节日---圣诞节来临之际。
正像在上面刚刚表白的那样作为一个东方儒家文明"板块"或"模式"熏陶下长大成人的作者同样可以感受到外国浓郁的节日气氛和人们过节时所表示出来的欢愉的心情尽管外国的人们庆祝节日的方式与中国人民欢度春节的方式有很大的不同。
有许多人信仰上帝希望上帝赐予他们吉祥和幸福;还有许多人宁愿相信他们自己希望通过自己的努力奋斗获得成功与幸福。
作者就属于这后者中的一个尽管到目前为止只获得了些许的成功和不那么多的幸福。
是为序。
作者1998年12月9日于丹麦王国首都哥本哈根5
换页一、引言引言当代中国发生的最显著的进步和最深刻的变革除了通过改革开放保持经济持续地高速增长以外在政治上就是确立了依法治国的战略方针并义无反顾地踏上了现代法治的不归路。
依法治国现代法治的最高目标和基本精神就是通过一套制备精良、完整、灵活、高效的法律制度和法律机制实现对国家和社会的有序管理。
法律制度和法律机制的根本特点就在于其具有普遍的规范性、持久的稳定性和明确的目的性及可预测性这对于实现任何现代国家和社会的良好管理都是必不可少的、极为重要的因素。
此外法律制度和法律机制还从体制上排除和拒斥任何对社会、国家和个人的随心所欲、恣意妄为等非理性行为。
这些行为势必会对社会、国家造成消极的影响并最终直接或间接地危害公众的生活质量及本应受到普遍尊重和保护的人权。
酷刑和其他残忍、不人道或有辱人格的待遇或处罚显然就是属于某种或某些随心所欲、恣意妄为的非理性行为它与现代法治的精神是格格不入的。
因此要实现现代法治反酷刑、反一切残忍、不人道或有辱人格的待遇或处罚就是题中应有之意是势之使然势所必然。
经过多少代先贤和志士仁人长期坚持不懈地倡导和弘扬经过全世界各国人民的共同奋斗和以联合国及其有关机构组织起来的国际社会的巨大努力人权的观念和制度早已深入人心并最终在当今造就了一个权利的时代人权昌明是我们这个时代最鲜明的特点之一。
中国由于历史背景、文化环境和意识形态等方面的原因长时期地游离于国际社会普遍接受的人权的观念之外。
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换页反酷刑但是我们中华民族毕竟是以聪明、睿智、宽容著称的民族在经过审时度势多方考查衡量之后中国人民及其有影响的政治组织或势力、各方面特别是学术界的志士仁人、有识之士不再犹豫不再彷徨终于在普遍人权理论的认同、接受和人权保护机制等方面作出了历史性的选择并以坚定不移的步伐向着普遍人权保护的既定目标迈出了决定性的步骤并力图弥补已经损失的时间使自己尽快地汇入承认普遍人权理念及普遍人权保护的世界性的主潮流中去。
在当代的中国不仅人权的观念和人权的保护已经得到较为广泛的传播并初步地深入人心而且有影响的社会各方面政治力量和民主势力对人权的关注程度越来越高。
还应特别指出的是在社会科学界特别是其中的法学界有一批专家和学者在致力于人权的研究、宣传和教育工作已经发表和出版了一大批有关人权的文章和著作还相应地建立和成立了各级各类的人权学术研究机构或组织还同联合国的有关机构许多国家的学术机构或团体建立了密切的学术联系并广泛地开展了有关人权项目的学术交流和合作研究。
毫不夸张地说对人权理论与实践的研究是当代中国最活跃的学术领域之一。
不待说人权的理念与人权的保护也是与酷刑和其他残忍、不人道或有辱人格的待遇或处罚截然对立的。
只要承认存在普遍的人权只要实行和加强对人权的保护就必然要反对和禁止一切形式的酷刑和其他残忍、不人道或有辱人格的待遇或处罚的行为和现象。
这也是题中应有之义是势之使然势所必然。
总而言之无论是要加强法制实行依法治国还是要承认普遍人权理念加强人权保护都必然要反对和防止一切形式的酷刑和其他残忍、不人道或有辱人格的待遇或处罚的行为和现象。
反酷刑是现代法治和人权保护的共同课题和任务。
在当代的中国尤其是这样。
不仅如此反酷刑和其他残忍、不人道或有辱人格的待遇或处罚在当代的中国还有紧迫的现实意义。
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换页《反酷刑---当代中国的法治和人权保护》是我所研究员陈云生同志经多年精心研究而成的一部力作。
该成果对酷刑问题从现代法治和人权保护的高度上进行了全面、深入、系统的研究突破了传统观念和理论的框架并在有关问题上提出了一系列对策性建议其理论上和实践上的意义十分重大。
该成果的研究在国内属首创在许多方面提出了新见解例如在酷刑的概念、如何对待国际公约、如何对待刑讯逼供罪等问题上都有独到的论述。
---信春鹰（中国社会科学院法学研究所教授）
该著作选题新颖切中中国法治和人权保护亟待解决的理论和现实问题。
作者突破传统的刑法理论把酷刑上升到现代法治和人权保护的高度来认识这在中国法学界还是首创;作者提出的从转变酷刑观念做起采取与国际社会普遍的认识和协调一致的步骤共同为禁止酷刑而努力也是颇有新意的独到见解。
此外作者针对中国的国情为禁止和预防酷刑现象所提出的一系列意见和建议在中国的法治和人权保护实践上也有重要的参考价值。
---刘瀚（中国社会科学院法学研究所教授）
换页目录目录自序1........................................................................引言1.....................................................................第一章关于酷刑的概念3................................................第二章当前中国关于反酷刑学术研究基本形势的估计、原因分析及前景展望10...........................第三章当代中国的酷刑及其他残忍、不人道或有辱人格的待遇或处罚现象存在的主要特征20.........第四章中国在当前比较严重存在酷刑和其他残忍、不人道或有辱人格的待遇或处罚的行为和现象的原因分析99...................................................第五章当代中国为反酷刑所做的巨大努力152.....................第六章关于在中国进一步加大反酷刑斗争力度的几点思考170...................................................第七章结论189......................................................附录一:
国际文件及有关机构190.......................................一、世界人权宣言190...................................................UniversalDeclarationofHumanRights
二、公民权利和政治权利国际公约197..............................InternationalCovenantonCivilandPoliticalRights
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换页反酷刑三、囚犯待遇最低限度标准规则217.................................StandardMinimumRulesfortheTreatmentofPrisoners
四、保护人人不受酷刑和其他残忍、不人道或有辱人格待遇或处罚宣言236.............................................DeclarationontheProtectionofAllPersonsfromBeing
SubjectedtoTortureandOtherCruelInhumanor
DegradingTreatmentorPunishment
五、禁止酷刑和其他残忍、不人道或有辱人格的待遇或处罚公约240......................................................ConventionagainstTortureandOtherCruelInhumanor
DegradingTreatmentorPunishment
六、执法人员行为守则254.............................................CodeofConductforLawEnforcementOfficials
七、执法人员行为守则:
实施细则262..............................CodeofConductforLawEnforcementOfficials:
Guidelinesfor
Implementation
八、关于医务人员、特别是医生在保护被监禁和拘留的人不受酷刑和其他残忍、不人道或有辱人格的待遇或处罚方面的任务的医疗道德原则264..............................PrinciplesofMedicalEthicsRelevanttotheRoleofHealth
PersonnelParticularlyPhysiciansintheProtectionof
PrisonersandDetaineesagainstTortureandOther
CruelInhumanorDegradingTreatmentorPunishment
九、为罪行和滥用权力行为受害者取得公理的基本原则宣言269............................................................DeclarationofBasicPrinciplesofJusticeforVictimsof
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换页目录CrimeandAbuseofPower
十、美洲人权公约274...................................................AmericanConventiononHumanRights
十一、欧洲人权公约301................................................十二、人权委员会和附属机构315....................................十三、人权事务委员会339.............................................HumanRightsCommittee
十四、禁止酷刑委员会348.............................................CommitteeagainstTorture
附录二:
国家法律的有关规定352.......................................一、中华人民共和国宪法352..........................................二、中华人民共和国刑法352..........................................三、中华人民共和国刑事诉讼法353.................................四、中华人民共和国行政诉讼法354.................................五、中华人民共和国国家赔偿法355.................................六、中华人民共和国法官法357.......................................七、中华人民共和国检察官法358....................................八、中华人民共和国人民警察法359.................................附录三:
参考文献360......................................................中文参考文件360.........................................................一、国际部分360...................................................二、国内部分361...................................................3
换页反酷刑中文参考著作362.........................................................中文参考文章362.........................................................英文参考著作362.........................................................英文参考文章364.........................................................4
换页第一章关于酷刑的概念第一章关于酷刑的概念有关酷刑的概念包括其中内在相关的几个方面有必要首先在此作一简括的说明。
就一般的"酷刑"的概念来说中国学术界对此通常持比较狭义的理解简单地说来就是认为"酷刑"是"残酷的刑罚"的缩写语是刑罚上一种极端的或特殊的现象。
这样的理解主要有以下几个要点:
第一实施酷刑的主体是特定的国家机关或国家公务人员。
通常是指国家司法机关和国家司法人员也包括那些法定的受委托协助国家司法机关和国家司法人员审理刑事案件的机关或人员。
其他的国家机关和国家公务人员有时也对公民或个人实施残酷的、非人道的待遇或折磨给他们造成肉体上和精神上的痛苦但不应称作酷刑。
特定的国家机关或国家公务人员特别是国家司法机关和国家司法人员是"酷刑"构成的必要条件。
第二酷刑必须是与刑事审判活动相关或是在刑事审查过程中发生的行为。
如上所述非特定的国家机关与国家公务人员其职能与职责与国家意义上的审判活动无关其对公民或个人所造成的伤害不属于酷刑。
即使是国家司法机关和国家司法人员只要不是在相关的刑事审判过程中或事件中造成对公民或个人肉体上或精神上损害的或痛苦的也不能称做是"酷刑"。
这些行为不论轻重程度如何都是违法的应区别情况以暴力侵害、非法拘禁、故意伤害等罪刑作出相应的处罚。
这样酷刑便与一般的职务犯罪区别开来了。
特定的刑事审判活动或过程是酷刑必不可少的要件。
当然这只是对"酷刑"的一种狭义上的理解。
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换页反酷刑持对"酷刑"广义理解的学术观点的学者认为这不是必要条件特别是在联合国给"酷刑"下定义以后（以下详谈）。
第三遭受酷刑的客体是特定的人群通常是刑事犯罪的被告人、刑事犯罪嫌疑人和被监管人员。
司法机关或司法人员为了使刑事犯罪的被告人或刑事犯罪嫌疑人供认罪行、服从管教或实现其他目的;甚至像心理变态者或精神病者似的以惩罚他人为快事对他们施以各种肉体上或精神上的惩罚从而使其遭受巨大的痛苦。
此种特定人群以外的人在其他场合如遭谋杀、绑架、抢劫场合等也会遭受肉体上或精神上的摧残并为此受痛苦但这些通常被认为是暴力侵犯之类的犯罪不归入酷刑一类。
第四酷刑是主观故意实行的惩罚行为。
在一般的针对人的身体从事的侵犯行为有时由于没有预料到而导致对被侵犯者的严重伤害;有些则完全没有主观故意而纯粹是一种过失而造成了对象的严重损害这些都不属于酷刑的范畴。
相反酷刑完全是有目的实施的行为即明明知道实施这些行为的后果而故意去实施。
或者说正是为了达到使刑事犯罪的被告人、刑事犯罪嫌疑人或被监管人遭受肉体上或精神上的痛苦而故意施加的残酷行为。
第五酷刑是指对承受者施加的使他在肉体上或精神上极度痛苦或苦难。
酷刑即是残酷之刑而残酷之刑又是非一般之刑。
对于一般性的逼迫、恐吓或惩罚自然不属于酷刑。
换句话说酷刑就是造成承受者极度痛苦或苦难之刑。
酷刑的这一要件实际上是指痛苦或苦难的程度而言。
但应承认酷刑尽管有"极度"的必要条件但这"极度"是较难把握的。
凡"度"总有个超出或临界的问题。
在"度"的把握上
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