企业分立及分立的涉税处理.docx

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企业分立及分立的涉税处理

企业分立及分立得涉税处理

一、分立得定义

　分立就是指一个企业依照有关法律、法规得规定‚分立为两个或两个以上得企业得法律行为。

公司分立得形式

　公司分立以原有公司法人资格就是否消灭为标准,可分为新设分立与派生分立两种。

　1、新设分立。

新设分立,又称解散分立。

指一个公司将其全部财产分割,解散原公司，并分别归入两个或两个以上新公司中得行为。

在新设分立中,原公司得财产按照各个新成立得公司得性质、宗旨、业务范围进行重新分配组合。

同时原公司解散,债权、债务由新设立得公司分别承受。

新设分立,就是以原有公司得法人资格消灭为前提,成立新公司。

　　2、派生分立。

　派生分立,又称存续分立。

就是指一个公司将一部分财产或营业依法分出，成立两个或两个以上公司得行为。

在存续分立中,原公司继续存在,原公司得债权债务可由原公司与新公司分别承担,也可按协议由原公司独立承担。

新公司取得法人资格,原公司也继续保留法人资格。

　公司分立得程序

分立属于公司得重大法律行为,必须严格依照法律规定得程序进行。

　1.董事会拟订分立方案报股东大会作出决议。

公司分立方案由董事会拟订并提交股东大会讨论决定；股东大会作出分立决议,必须经出席会议得股东所持表决权得２/3以上通过。

　2．由分立各方，即原公司股东就分立得有关具体事项订立协议。

３.依法办理有关审批手续。

股份有限公司分立,必须经国务院授权得部门或者省级人民政府批准。

　　４．处理债权、债务等各项分立事宜。

包括由原公司编制资产负债表与财产清单,并自股东大会作出分立决议之日起10日内通知债权人,并于30日内在报纸上至少公告3次。

债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书得自第一次公告起９0日内,有权要求公司清偿债务或者提供相应得担保。

不清偿债务或者不提供相应得担保得，公司不得分立。

　５.依法办理变更登记手续。

因分立而存续得公司,其登记事项发生变化得,应当申请变更登记;因分立而解散得公司,应当申请注销登记;因分立而新设立得公司,应当申请设立登记。

公司应当自分立决议或者决定作出之日起９0日后申请登记。

　公司分立得法律后果

　　公司分立作为一种法律行为，分立成功必然要引起一系列得法律后果,主要有:

　1.公司主体得变化，涉及公司得解散、变更与新设。

在新设分立形式中，原公司解散,新公司设立。

在派生分立形式中，原公司存续,但主体因股东、注册资本等发生变化而必须进行变更,新公司设立。

　　2．股东身份及持股额得变化。

由于公司得“一分为二”或“一分为多”,股东得身份也可能随之发生变化,即由原公司得股东变成了新公司得股东。

就留在原公司得股东而言,虽然股东身份没有变化，但在原公司得持股份额却可能发生变化。

由于公司分立一般要导致原公司规模得缩小,因此，随着股东与公司注册资本得减少,剩余股东对公司持股份额必然会有所增加。

　３.债权债务得变化。

随着公司得分立,原公司承受得债权债务也将因分割而变化成为两个或两个以上公司得债权债务。

　二、现对分立过程中可能涉及到哪些税收问题‚应如何进行税务处理进行分析？

　案例：

真彩龙有限公司,由王某彩与郭某龙共同投资成立,公司得投资总额为1０00万元,王某彩与郭某龙分别占9９%与1%得股份。

为满足扩大经营得需要,真彩龙有限公司现在打算剥离部分净资产成立金龙有限公司。

分立前,真彩龙公司得资产负债表显示公司得资产总额为3100万元（公允价值为３６00万元）,负债16００万元（公允价值为１600万元）,净资产15００万元（公允价值为２00０万元）,此外公司尚有未分配利配45０万元。

真彩龙公司剥离得净资产中,资产得账面价值１８00万元（公允价值为２３00万元）、剥离负债得账面价值200万元（公允价值为２０0万元）,剥离净资产得账面价值1600万元（公允价值为2100万元）,并在工商管理部门办理了80０万元得减资手续。

金龙公司得注册资本为8００万元,并确认王某彩与郭某龙得投资额分别为７92万元与8万元，同时没有分别王某彩与郭某龙支付货币性资金。

我们对此案例进行涉税分析

在这个案例中,分立属于派生分立。

案例中当事各方将会涉及到增值税、营业税、企业所得税、个人所得税、土地增值税、契税、印花税等税种。

　一、增值税

　　根据《中华人民共与国增值税暂行条例》及其实施细则得规定,增值税得征收范围为在中华人民共与国境内销售货物或者提供加工、修理修配劳务以及进口货物。

企业分立不属于该征税范围,其实质就是被分立企业股东将该企业得资产、负债转移至另一家企业，有别于被分立企业将该公司资产（存货、固定资产）转让给另一家企业得应征增值税行为，因此,企业分立不应征收增值税。

《国家税务总局关于纳税人资产重组有关增值税问题得公告》（国家税务总局公告20１1年第13号）规定:

“纳税人在资产重组过程中，通过合并、分立、出售、置换等方式,将全部或者部分实物资产以及与其相关联得债权、负债与劳动力一并转让给其她单位与个人，不属于增值税得征税范围,其中涉及得货物转让,不征收增值税。

”

另据《关于纳税人资产重组增值税留抵税额处理有关问题得公告》国家税务总局公告2０1２年第5５号‚自20１3年1月1日起，增值税一般纳税人（以下称“原纳税人”）在资产重组过程中,将全部资产、负债与劳动力一并转让给其她增值税一般纳税人（以下称“新纳税人”）,并按程序办理注销税务登记得,其在办理注销登记前尚未抵扣得进项税额可结转至新纳税人处继续抵扣。

　二、营业税

　《中华人民共与国营业税暂行条例》及其实施细则：

营业税得征收范围为在中华人民共与国境内有偿提供应税劳务、转让无形资产或者销售不动产得行为。

企业分立不属于该征税范围，其实质就是被分立企业股东将该企业得资产、负债转移至另一家企业，有别于被分立企业将该公司资产（土地使用权、房屋建筑物）转让给另一家企业得应征营业税行为,因此,企业分立不应征收营业税。

　　《国家税务总局关于转让企业产权不征收营业税问题得批复》（国税函165号）规定:

“根据《中华人民共与国营业税暂行条例》及其实施细则得规定,营业税得征收范围为有偿提供应税劳务、转让无形资产或者销售不动产得行为。

转让企业产权就是整体转让企业资产、债权、债务及劳动力得行为,其转让价格不仅仅就是由资产价值决定得，与企业销售不动产、转让无形资产得行为完全不同。

因此，转让企业产权得行为不属于营业税征收范围,不应征收营业税。

”

三、企业所得税得处理

　　企业分立活动得企业所得税处理:

一般性税务处理与特性性税务处理

1、企业分立得一般性税务处理

　　财税（2０09）5９号规定:

企业分立,当事各方应按下列规定处理：

（１）被分立企业对分立出去资产应按公允价值确认资产转让所得或损失；

（2）分立企业应按公允价值确认接受资产得计税基础;（3）被分立企业继续存在时,其股东取得得对价应视同被分立企业分配进行处理；（4）被分立企业不再继续存在时,被分立企业及其股东都应按清算进行所得税处理;（5）企业分立相关企业得亏损不得相互结转弥补。

　例如,某企业A准备分立为A与B,也就就是存续分立方式（不满足特殊税务处理条件分立）,此时,税务处理如下:

　Ａ企业分立出去得资产比如土地、固定资产、存货、投资等,均需要按照公允价值确认资产转让所得或损失;

　　Ｂ企业取得这些资产计税基础也按公允价值确认；

　A企业得股东取得Ｂ企业得股权或其她非股权支付额,应视同被分立企业分配再投资处理（实际上,在我国企业分回利润可以免税）;

　A与B企业得亏损不得互相结转弥补。

另外,《国家税务总局关于发布《企业重组业务企业所得税管理办法》得公告》（国家税务总局公告20１0年第4号）第十四条规定：

“企业发生分立,被分立企业不再继续存在，应按照财税６０号文件规定进行清算。

被分立企业在报送《企业清算所得纳税申报表》时,应附送以下资料:

（一）企业分立得工商部门或其她政府部门得批准文件;

（二）被分立企业全部资产得计税基础以及评估机构出具得资产评估报告;

　　（三）企业债务处理或归属情况说明;

　　（四）主管税务机关要求提供得其她资料证明。

”

第十五条规定:

“企业分立，分立企业涉及享受《税法》第五十七条规定中就企业整体（即全部生产经营所得）享受得税收优惠过渡政策尚未期满得,仅就存续企业未享受完得税收优惠,按照财税５9号文件第九条规定执行;注销得被分立企业未享受完得税收优惠,不再由存续企业承继;分立而新设得企业不得再承继或重新享受上述优惠。

分立各方企业按照《税法》得税收优惠规定与税收优惠过渡政策中就企业有关生产经营项目得所得享受得税收优惠承继问题,按照《实施条例》第八十九条规定执行。

2、企业分立得特性性税务处理

　根据财税（２00９）5９号得规定,如果分立满足以下几个条件,则可以使用特殊税务处理：

（1）具有合理得商业目得,且不以减少、免除或者推迟缴纳税款为主要目得;

（2）企业分立后得连续１2个月内不改变分立资产原来得实质性经营活动;（3）取得股权支付得原主要股东,在分立后连续１２个月内,不得转让所取得得股权；（4）被分立企业所有股东按原持股比例取得分立企业得股权,分立企业与被分立企业均不改变原来得实质经营活动,且被分立企业股东在该企业分立发生时取得得股权支付金额不低于其交易支付总额得85%。

　特殊税务处理方法如下:

（1）分立企业接受被分立企业资产与负债得计税基础,以被分立企业得原有计税基础确定;

（2）被分立企业已分立出去资产相应得所得税事项由分立企业承继;

　（3）被分立企业未超过法定弥补期限得亏损额可按分立资产占全部资产得比例进行分配,由分立企业继续弥补;

（4）被分立企业得股东取得分立企业得股权（以下简称“新股”）,如需部分或全部放弃原持有得被分立企业得股权（以下简称“旧股”）,“新股”得计税基础应以放弃“旧股”得计税基础确定。

如不需放弃“旧股”,则其取得“新股”得计税基础可从以下两种方法中选择确定:

直接将“新股”得计税基础确定为零;或者以被分立企业分立出去得净资产占被分立企业全部净资产得比例先调减原持有得“旧股”得计税基础,再将调减得计税基础平均分配到“新股”上；

（5）暂不确认有关资产得转让所得或损失得,其非股权支付仍应在交易当期确认相应得资产转让所得或损失，并调整相应资产得计税基础。

　非股权支付对应得资产转让所得或损失＝（被转让资产得公允价值-被转让资产得计税基础）×（非股权支付金额÷被转让资产得公允价值）

　另外,《国家税务总局关于发布《企业重组业务企业所得税管理办法》得公告》（国家税务总局公告2010年第4号）第二十七条规定：

“企业发生分立,应准备以下资料:

（一）当事方企业分立得总体情况说明。

情况说明中应包括企业分立得商业目得;

（二）企业分立得政府主管部门得批准文件;

　（三）被分立企业得净资产、各单项资产与负债账面价值与计税基础等相关资料；

（四）证明重组符合特殊性税务处理条件得资料,包括分立后企业各股东取得股权支付比例情况、以及１2个月内不改变资产原来得实质性经营活动、原主要股东不转让所取得股权得承诺书等;

　（五）工商部门认定得分立与被分立企业股东股权比例证明材料;分立后,分立与被分立企业工商营业执照复印件；分立与被分立企业分立业务账务处理复印件；

　（六）税务机关要求提供得其她资料证明。

”

　适用条件得判断:

　关于本案例就是否适用所得税处理得特殊性规定得条件，依据财税〔2009〕59号文件得规定,企业分立在符合重组业务特殊性处理基本条件得基础上,适用所得税处理得特殊性规定需要同时符合下列三个条件:

一就是被分立企业所有股东按原持股比例取得分立企业得股权；二就是分立企业与被分立企业均不改变原来得实质经营活动;三就是被分立企业股东取得得股权支付金额不低于其交易支付总额得８5%。

由于案例中金龙公司股权支付金额占交易支付总额得