民诉.docx

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民诉.docx

民诉

【音频3,时间:

90分钟】

地域管辖

根据当事人所在地与法院隶属关系确定管辖。

一般地域管辖

原则:

原告就被告,例外:

被告就原告。

原告就被告,双方3个。

被告就原告,一方,3个。

对xx,4个。

不在国内居住,下落不明,宣告失踪身份关系。

1三费,几个被告住所地不在同一小区。

可以原告。

2夫妻一方离开住所地超过一年,另一方起诉。

可以原告。

特殊地域管辖

侵权。

被告+侵权行为地。

产品、服务侵权。

被告+侵权行为地、产品制造地、产品销售地、服务提供地。

合同。

被告+合同履行地。

没履行且约定不在一方,则无管辖权。

其他特殊管辖

公司诉讼。

公司住所地。

保险合同纠纷。

被告+保险标的物(人保:

被保险人住所地,标的物,为运输工具或运输中的货物,可以由运输工具登记注册地,运输目的地,保险事故发生地人民法院管辖)。

票据纠纷,被告+支付地。

运输合同纠纷。

被告+始发地、目的地。

海难救助共同海损,被告无管辖权。

专属管辖

一般专:

不动产,港口,遗产(人、产)。

涉外专:

中外合资经营,中外合作经营,中外合作勘探开发自然资源。

不动产纠纷,指因不动产的权利确认、分割、相邻关系等引起的物权纠纷。

农村土地承包经营合同纠纷,房屋租赁合同纠纷,建筑工程施工合同纠纷,政策性房屋买卖合同纠纷,按照不动产纠纷确定管辖。

协议管辖

仅适用于合同或其他财产权益纠纷的一审地域管辖。

必须书面形式。

不得违背,级别管辖和专属管辖。

合同纠纷管辖三步走

专属-协议-法定。

共同管辖和选择管辖

原告向两个有管辖权法院起诉,最先立案的法院管辖。

裁定管辖

移送管辖。

错误立案的纠错程序。

同级和上下级之间,不需要同意,只能移送一次。

如错,报告自己上级指定。

指定管辖。

上指下。

1有管辖权法院特殊原因不能行使管辖权。

2受移送法院无管辖权,报上指定。

3协商不能,报共同上级指定。

(在最高之前,高院还得协商一次)

管辖权转移。

上下之间转移。

对级别管辖的变通。

向下转,确有必要(1人多2破产3最高确定其他类型)+报上级批准。

【音频4,时间:

80分钟】

管辖权异议

主体,本案当事人,常为被告。

第三人无权提。

客体,一审民事案件管辖权,包括级别+地域。

时间,提交答辩状期间(认可就答辩,不认可异议)。

成立,裁定移送,

不成立,裁定驳回。

不服,10日内上诉(不予受理,驳回起诉,管异议)。

应诉管辖。

第六章当事人

诉讼权利能力,诉讼行为能力,当事人适格

诉讼权利能力。

本人名义。

公民,起于出生,终于死亡。

法人,起于成立,终于注销。

其他组织。

1企业,登记+营执。

2分公司,设立+营执。

3银行,设立+营执。

诉讼行为能力。

亲自参加。

有:

完全。

无:

无、限。

法人、其他组织,同诉讼权利能力。

当事人适格

原则,本案所争议的民事法律关系的主体。

例外,1确认之诉,对诉讼标的有确认利益的人或组织。

2依法享有管理权的主体。

常考适格当事人

个人合伙

全体合伙人。

个体工商户

有字号,字号,注明经营者信息

没字号,经营者,不一致,登记+实际。

无、限侵权,本人+监护人。

村委会、村民小组

村委会或有独立财产的村民小组。

挂靠

挂靠方,挂靠方+被挂靠方。

职务行为

法人或其他组织。

法人解散

注销前法人,未依法清算注销后,股东、发起人、出资人。

劳务致人损害,接受劳务一方。

劳务派遣

用工单位,用工单位+派遣单位。

保险合同的当事人

一般(先诉抗辩权),债,债(追)+保,债+保。

连带,债,保,债+保。

死者近亲属,当事人地位

第一顺序,父,配,子。

【音频5,时间:

87分钟】

公益诉讼

机关和有关组织可以向法院提起。

当事人的变更

当事人恒定主义-当事人继承主义。

张三起诉李四,张三债权转让王五。

诉讼继续,王五为无独三。

共同诉讼

普通,诉讼标的同种类,多个诉。

必要,诉讼标的同一,一个诉。

常考必要共同诉讼。

代表人诉讼

一方或双方10人以上,推代表2-5人。

权限

1代表当事人发生效力。

2放弃、变更、承认诉求,和解须经当事人同意(全体)。

人数确定。

可普通可必要。

全体选全体,部分选各自+普通另诉,必要自己参加。

人数不确定。

普通。

推行、协商、指定+另诉。

法院判决对未参加登记而在法定时效期间,以相同事实和理由提出诉讼的其他权利人,有预决预判效力。

第三人

有独三

独立的诉讼请求,相当于原告,自己主动参加,法不能追加。

申请二审参加,可调解,调不成,发回重审。

无独三

申请或追加。

管辖权异议。

放弃、变更请求或撤诉,无权。

附条件享有的权利,上诉权、签收调解书权利。

【音频6,时间:

80分钟】

第三人撤销之诉

起诉第三人为原告,原审原告、被告为共同被告。

1新的诉,形成之诉。

2一审普通审理。

3作出生效裁判调解书法院管辖。

第七章诉讼代理人

法定代理人

1被代理人为无诉讼行为能力人。

2法律规定产生,全权代理。

与当事人区别:

诉讼地位不同,发生事件效果不同,裁判针对的是当事人。

委托代理人

一般授权

特别授权,可代为承认、放弃、变更,和解、反诉、上诉。

可程序性诉权。

法律后果

在法律规定范围内,代理人的诉讼行为对被代理人发生法律效力。

有了代理人后本人可以不亲自出庭,但离婚诉讼之外。

第八章证据

证据理论分类

直接、间接。

原始、传来。

本证、反证。

证据的种类

一,当事人陈述,勘验笔录(不考)

二,书证物证,视听资料,电子数据。

(区分)

三,证人证言,鉴定意见。

(具体适用规则)

当事人陈述

1法院可责令当事人签署保证书。

2当事人拒签保证书,并不当然导致主张事实不予采信。

物证,书证,视听资料,电子数据

物证,以物品的物理属性证明案件事实

书证,以记载内容或表达思想证明案件事实

视听资料,录像带,录音带等

电子数据,数码设备拍摄,存在电子介质上

证人证言

证人资格,不能正确表达意思的人不能作证人。

证人出庭,依申请或依职权+法院准许。

证人费用,交通住宿就餐的必要费用以及误工损失,败诉方承担。

如实作证保证书,必须签,无、限除外。

拒签,不得作证,自行承担费用。

鉴定

启动,申请或职权。

区分依申请、依职权,看制度的目的。

只涉及当事人,申请。

涉及当事人、法院,申请或职权。

鉴定意见,书面+签名盖章,多名不同意见,应当注明。

鉴定人出庭

1当事人有异议。

2法院认为应当出庭。

拒不出庭,不作为定案依据,费用返还。

有专门知识的人出庭作证(专家辅助人)

依申请。

1对鉴定意见提出意见(帮当事人质证)。

2对专业问题提出意见(帮当事人陈述意见)。

费用谁掏,看收费人的立场。

中立,败诉方出。

帮助,帮谁谁出。

是不是用回避?

期待中立,回避。

帮助,不回避。

有专门知识人不适用回避制度。

【音频7,时间:

43分钟】

理论分类

原始、传来

区分意义:

证明力大小。

直接、间接

看内容的完整性,与来源、证明力大小无关。

一张无法与原件核对的借条的复印件,直接。

本证、反证

第九章证明

免证事实

经验法则分为日常生活和专业领域经验法则,只有日常不需要证明。

自认

效果:

无需举证,法庭直接作为裁判依据。

不当然表示败诉。

认诺,承认对方请求,后果认诺方败诉。

涉及身份,国利,公利的事实,不适用自认。

方式:

明示,漠视,委托代理人承认。

代理人对事实的承认将直接导致承认对方诉讼请求,该代理人需要特别授权。

调协或和解的妥协,不作为对其不利的证据。

【音频8,时间:

57分钟】

证明责任

证明责任概念

证明责任包括行为责任(提供证据责任),结果责任(事实不清,真伪不明时承担不利后果)。

06年南京彭宇案,彭宇扶徐太太送医院,并支付三百元。

1只能一方当事人承担,法院不承担。

2有法律和司法解释,预先确定,不转移、不约定。

3是一种拟制或假定,可能与客观事实不符。

4不承担证明责任一方积极行使举证权利,反证

证明责任分配

原则,谁举张谁举证(积极事实)

合同纠纷。

劳动纠纷。

侵权纠纷。

一个原则,四个倒置。

原告,行为结果因果+(过错)

被告,免责。

医疗环境危险-xx物

医疗,医疗行为。

环境,环境污染。

危险,共同危险。

xx物,搁置物,悬挂物。

侵权责任法可知,高危、动物、产品、环境,无过错

【音频9,时间:

70分钟】

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本证、反证

一待证事实?

二谁承担?

三承担本证,不承担反证。

证明标准

证明标准以证明责任为前提。

一般标准:

高度可能性。

>

特殊标准:

排除合理怀疑。

(确信无疑)

欺诈,胁迫,恶意串通,合同的稳定性。

口头遗嘱,其他继承人的财产权。

赠与事实,赠与人的财产权。

证明责任-本证反证-证明标准。

证据保全

诉前

申请,应当担保,证据所在地、被申请人住所地、有管辖权的法。

诉中

申请或职权,可能给他人造成损失的应当担保。

及时举证-当事人应当对自己的主张及时提供证据(12新)

证据法定提出主义-证据随时提出主义

逾期提供,应当责令说理-拒不-不采纳,或采纳+训诫、罚款。

1客观原因或未异议,视未逾期。

2故意或重大过失,不采纳。

与事实有关,采纳+训诫、罚款。

3非故意或重大过失,采纳+训诫。

申请举证期限延长,在举证期限届满前向法院书面申请延长。

法院调查收集证据

1申请。

2职权。

国家社会第三人利益,身份,程序性。

不质证,只说明。

【音频10,时间:

41分钟】

质证

开庭前证据交换,视为质证。

国秘,个私,商秘,不公开质证。

证据的认定

非法证据排除

偷拍偷录,可使用。

禁止窃听窃录。

不得单独作为认定案件事实的证据

(证明力小,并非间接证据)

妨碍举证

对方当事人无正当理由拒不提交的,法院可认定申请人所主张的书证内容为真实。

第十章 保全与先予执行

保全

分财产,行为。

分诉前,诉中。

诉前保全和诉讼中保全

诉前保全,应当责令提供担保,诉中保全,可以责令提供担保。

诉前保全,48小时内作裁定,诉中保全,情况紧急时,48小时内作裁定。

执行前的保全(新)

债权人应当在法律文书指定的履行期限届满后5日内申请执行。

保全的救济与解除

救济:

可以复议,复议不停止执行。

解除:

1诉前保全采取后,申请人30日内不起诉或申请仲裁。

2财产纠纷,被申请人向法院提供担保。

先予执行

申请人申请,法院不能依职权。

法院可以责令提供担保。

关于担保问题

证据保全,诉前,应当责令,诉中,可能给他人造成损失的,应当责令。

财产行为保全,诉前,应当责令。

诉中,可以责令。

先予执行,可以责令。

第十一章 对妨碍诉讼的强制措施

拘传

必须到庭的当事人。

两次传票传唤,无正当理由拒不到庭。

罚款和拘留

拘留应当24小时内通知家属。

无法通知,应当记录在案。

拘留15日以内,罚款个人10万以下,单位5万-100万。

【音频11,时间:

59分钟】

第十二章 期间与送达

期间

1法定,绝对不可变期+相对不可变期

2指定。

开始时和日不计算在内。

期间届满的最后一日是节假日,期间届满日应当顺延到节假日后第一个工作日。

诉讼文书在途时间不计算。

耽误与顺延,障碍物消除10日内申请+法决定。

送达

直接,可送达同住的成年家属(离婚除外)

留置,调解书不可以。

邮寄,挂号信,挂号信回执。

委托,法院。

转交,军队、监狱、强制性教育机构。

电子,受送达人同意+判裁调不可以。

公告,支简不可以。

调解

调解以自愿和合法为原则。

范围

诉讼程序可调,其他不能

(辩论,人陪,调解)

婚姻、身份,确认案件不能调。

调解不公开,有例外。

(过程+协议)

调解协议

调解协议可以超出原告诉讼请求,可以约定不履行协议所要承担的民事责任。

调解书制作与生效

原则上应当制作,经当事人签收后生效。

1调好的离婚、2收养关系、3即时履行、4其他,可以不制作调解书。

情形4,当事人各方同意在调解协议上签名,或者盖章后即发生法律效力。

除无民事行为能力人的离婚案件,以及涉外民事案件外,均不能根据调解、和解协议制作判决书,但仲裁中可以。

担保人,拒不签收调解书不影响调解书生效。

无独三,如承担责任,经签收才生效。

和解

1依据和解协议制作调解书。

(对方不履行,可以强制执行)

2申请撤诉。

(撤诉后视为从未起诉,可以再次起诉)

第十四章 一审普通程序(重要的一头一尾)

【音频12,时间:

70分钟】

审判长核对双方当事人身份。

起诉与受理

起诉条件

1原告适格。

2被告明确。

3有具体的诉求和事实、理由。

4属于管辖。

立案登记制,仅是新闻热点。

法院的处理

1符合条件,7日内立案。

2不符条件,7日内裁定不予受理。

3受理后不符,裁定驳回起诉。

(裁定不予受理,裁定驳回起诉,与判决驳回诉讼请求区别)

起诉状

案由不是起诉状内容

一事不再理

1裁定不予受理,裁定驳回起诉,撤诉或者按撤诉处理的案件,再次起诉,应予受理。

(未经实体处理)

2三费案件,新情况新理由,受理。

(判决管的时间长)

3判决不准离婚、调解和好,撤诉或者按撤诉处理的离婚案件,没新情况新理由+原告6个月内起诉,不予受理。

(离婚没离成)

【音频13,时间:

78分钟】

起诉与受理的法律后果

起诉导致时效中断

受理,法院取得案件的审判权

禁止重复起诉与受理

当事人诉讼地位确定

庭前准备以及庭审程序要点

庭前分流程序

没争议转入督促。

庭前可调,采取调解。

确定简、普。

需开庭,交换证据,明确争议焦点。

宣判应当公开

当庭宣判,10日内发判决书。

定期宣判,当庭发判决书。

撤诉与缺席判决

一、二、再以及仲裁。

分别为原告,上诉人,申请人,申请人。

一方,启动者,撤诉。

另一方,被启动者,缺席判决。

撤诉与按撤诉处理

主体本诉原告(有独三,反诉原告)

决定权法院。

按撤诉处理,xx拒不到庭,xx中途退庭,不交受理费。

缺席判决:

非必要到庭的被告,无独三,反诉被告,申请撤诉未批的原告。

诉讼障碍

延期,决定,临时。

这次开不了,换个时间下次再开。

中止,裁定,较大。

不清楚,等障碍消除。

终结,裁定,永久。

人死了,不等了。

区分正当理由与不可抗力?

不看障碍,看障碍导致的结果。

1泥石流,困住了,延期。

2泥石流,冲跑了,中止。

3被卡车撞了,粉碎骨折,延期。

4被卡车撞了,不省人事,中止。

总结:

当事人死亡处理方式

起诉前被告死亡,受理前不予受理,受理后驳回起诉。

诉讼中死亡,一般,诉讼中止等继承人,无继承人等,诉讼终结。

身份,诉讼终结。

执行中死亡,一般,诉讼中止等继承人。

三费,权力人的死,诉讼终结;义务人死,执行中止等义务承担人。

【音频14,时间:

45分钟】

审限

6个月+6个月(本院长)+X(报上级),相对不可变期

判决、裁定、决定

判决:

实体。

判决宣告,离婚判决时,应当告知判决生效前不得另行结婚。

判决错误的纠正。

笔误,裁定书纠正。

错误,等着,上诉报二审,不上诉再审处理。

裁定,程序+实体。

决定,程序。

文书公开

公众可以查阅,发生法律效力的判、裁,但国秘、商秘、个私除外。

第十五章简易程序

适用

适用前提:

基层及派出法庭审理的第一审。

不适用

被告不明,一方人多,重审,再审,

涉及国利、公利(公益,中院),

第三人撤销之诉,其他。

启动,职权+协议(普→简)。

由审判员一人独任审,可以简化送达方式、审理方式,但庭审笔录不允许。

可以用简便方式送达文书,但1不准用简易方式送达裁判文书,2简便方式送达开庭通知,未经当事人确认或其他方式证明当事人收悉的,不得缺席判决。

审限三个月,可以延长累计不超六个月。

审理中发现不宜适用简易,可以裁定转为普通,转为普通后审限自立案之日起计算。

(刑诉是转换之日)

【音频15,时间:

58分钟】

小额诉讼程序

简易的在简化版+标的额小。

适用条件

标的额为各省上年度就业人员年均工资30%以下的。

海事海商符合,可以适用。

不适用

1人身关系、财产确权。

2涉外。

3知产。

4需要评估鉴定或结果有异议。

5其他。

程序规定

举证期限,一般不超过7日。

一审终审(包括实体判决,驳回起诉和管异议裁定)。

程序转换

转简易,转普通。

小额诉讼的再审

合议庭审理,判决为一审判决。

1适用小额,一审终审,不上诉。

2不适用小额,可上诉。

第十六章 公益诉讼程序

公益诉讼

起诉条件,去掉原告适格,多了初步证据。

管辖,被告或侵权,中院。

告知程序,10日内书面告知相关行政主管部门。

其他机关、组织参诉:

申请共同原告。

和解、调解,可以,和解、调解协议应当公告不少于30日。

撤诉,辩论终结前可以,后则不可以。

反诉,不可以。

与私益诉讼关系,不影响。

第十七章 第三人撤销之诉

第三人撤销之诉(三撤)

知道其权益受到损害之日起六个月内,向作出该生效判裁调的法院起诉。

起诉与受理

30日是否受理。

不予受理的情形

1非诉。

2婚姻无效撤销解除,判裁调涉及身份。

3代表人诉讼,未参加登记的权利人(另诉)。

4公益诉讼,同一侵权受害人(另诉)。

审理方式

一审普通,合议庭,开庭审理。

当事人诉讼地位

1起诉第三人为原告。

2原审原告,被告,有独三和无独三(有责),为被告。

3无独三(无责)为第三人。

中止执行

1讲理,向执行法院提,案外人对执行标的异议。

2给钱,原告担保。

与再审关系

原则,再审优先。

1并入再审。

适合二审的,只调,调不成发回重审。

2恶意串通,三撤。

【音频16,时间:

73分钟】

第十八章 二审程序

二审的启动与审理

上诉对象,未生效判、裁(不予受理、驳回起诉、管异议)。

上诉主体,原告,被告,有独三,无独三(有义务)。

上诉期,判15天,裁10天,自送达之日。

诉讼地位列明。

书面上诉状,围绕当事人上诉请求审理(刑诉则全面审)。

原则开庭审理,例外不开庭。

总结:

一审终审

1最高法判、裁。

2调解书。

3一般的裁定书(不予受理,驳回起诉,管异议除外)。

4特督公的判、裁。

5小额诉讼。

6有关婚姻效力的判决。

二审结案方式

裁判

1原判裁事实清楚、法律正确,维持。

2原判事实或法律错误,改判撤销变更(有错就改)。

3原判事实不清,可重审、可改判(选择权)。

4原判严重违反法定程序,撤销,发回重审(维护两审终审。

仅一次)。

调解

可调,达成协议应当制作调解书。

调解书送达后,原判决视为撤销。

撤回上诉(我服了)

一审判决生效。

撤回起诉(我不告了)

准撤诉的,应当一并裁定撤销一审裁判。

撤回起诉后重复起诉的,不予受理。

总结:

二审的调解(两审终审的贯彻)

调解不成,发回重审

1当事人在一审中已提出的诉求,原审未作审理、判决。

2必须参加诉讼的当事人或有独三,在一审中没有参加。

3一审判不离二审认为应判离,对财产分割和子女抚养的解决。

调解不成,告知另诉

4原告新增独立的诉求,或者被告提出反诉。

发回重审,是一审法院或多或少存在错误。

没有错误,应当告知另诉。

第十九章 审判监督程序

四个问题:

1再审分为几个独立程序,分别解决什么问题。

(理解再审的基础)

2当事人申请再审不停止原判决执行,法院裁定再审应当一并裁定终止原判的执行,冲突吗?

3法院裁定再审时,是否一并裁定撤销原判。

4在整个再审中,原生效裁判效力如何?

再审概述

再审程序,启动+重新审理。

再审对象,已经发生法律效力的判、裁、调。

1生效的判决书。

特别、非讼不适用。

解除婚姻关系判裁调不适用。

2裁定书。

对不予受理、驳回起诉,可以再审。

3调解书。

违背自愿或合法,当事人申请。

有错误,法院启动。

违背国家社会公利,检抗诉或提检察建议。

离婚诉讼判决生效后,当事人不得申请再审。

x

【音频17,时间:

90分钟】

再审的启动程序

只有法院和检察院有权启动再审。

当事人仅是申请。

法院启动再审

本院和上级。

检察院启动再审

抗诉,上抗下,抗诉书同级提。

(必须再审)

检察建议,同级提,上级检备案。

(不一定再审)

法定情形

事实证据,法律错误,程序违法,审判人枉法。

当事人申请启动再审

判决、裁定生效后六个月内。

(不变期间)

从知道或者应当知道之日起算。

原则上向上一级法院提出,但一方人多或者双方公民,可以选择上一级或原审。

如果一方向上一级,一方向原审,由原审受理。

申请再审,不停止原判决、裁定的执行。

当事人向检察院申请,具有断后性和终局性。

总结:

当事人申请再审有两次机会。

再审的重新审理程序

法院决定再审

谁启动谁审(本院或上级)

检察院抗诉

1接受抗诉的法院审理(提审)。

2证据问题法定情形可以交下级法院审理,但经该下级法院再审的除外。

当事人申请

1由中级以上法院审理,但当事人依法选择,向基层法院申请再审的除外。

2最高、高院裁定再审案件,有本院再审,或者交由其他法院再审,也可以交原审法院再审。

法院决定再审后,应当裁定中止原生效判、裁、调的执行。

另行组成合议庭重新审理。

上级法院提审的,一律按照二审重新审理。

再审以原审范围为限,新增诉求或反诉,不予受理。

再审可以调解,达成调解协议应当制作调解书。

总结:

1一二再均可调解,一审可以不制作调解书,二再调解结案后应当制作调解书。

2一二再均可撤诉,一审撤诉后可以再诉,二再撤诉后不得再次起诉。

第二十章 特别程序

概述

适用范围

选民资格,宣告失踪、死亡,认定公民无、限制民事行为能力,认定财产无主,确认调解协议效力,实现担保物权。

辩论,调解,人陪不适用。

一律基层管辖,一审终审,不上诉,不再审。

原则独任制,选民资格或重大疑难(担保物房中担保物价值超基层标准),审判员组成合议庭。

确认调解协议效力

生效之日起30日内,双方共同申请。

调解组织所在地法院管辖。

不予受理

1申请确认婚姻、亲子、收养等身份关系,无效、有效或者解除。

2调解协议涉及物权、知产确权。

等等。

符合,裁定调解协议有效,可以强制执行。

当事人有异议,15日内提出;利害关系人有异议,6个月内提出。

不符合,裁定驳回申请,当事人,可以通过变更、重新达成调解协议或者起诉的方式解决纠纷。

(不解决纠纷)

【音频18,时间:

73分钟】

实现担保物权程序

申请,担保物权人或其他有权人(质押、留置中的债务人)。

管辖,担保财产所在地或担保物权登记地法院。

审查,形式审查,标的额超,应当组成合议庭。

处理,符合,裁定xx可申请执行,有异议,当事人15日,利害关系人6个月内。

不符合,裁定驳回申请,可起诉。

第二十一章 督促程序

管辖,债务人住所地法院。

支付令的效力

支付令自作出之日起发生法律效力。

债务人在异议期间内不履行债务,也不提出书面异议,则产生强制执行力。

债务人的异议

书面异议。

成立,裁定终结督促程序,支付令失效,转入诉讼解决债务纠纷,但申请人不同意起诉的除外。

督促转为诉讼,以申请支付令的时间为起诉时间。

债务人收到支付令后,不在法定期间提出书面异议,而向其他法院起诉的,不影响支付令效力。

第二十二章 公示催告程序

适用条件

票据xx

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