民诉.docx
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民诉
【音频3,时间:
90分钟】
地域管辖
根据当事人所在地与法院隶属关系确定管辖。
一般地域管辖
原则:
原告就被告,例外:
被告就原告。
原告就被告,双方3个。
被告就原告,一方,3个。
对xx,4个。
不在国内居住,下落不明,宣告失踪身份关系。
1三费,几个被告住所地不在同一小区。
可以原告。
2夫妻一方离开住所地超过一年,另一方起诉。
可以原告。
特殊地域管辖
侵权。
被告+侵权行为地。
产品、服务侵权。
被告+侵权行为地、产品制造地、产品销售地、服务提供地。
合同。
被告+合同履行地。
没履行且约定不在一方,则无管辖权。
其他特殊管辖
公司诉讼。
公司住所地。
保险合同纠纷。
被告+保险标的物(人保:
被保险人住所地,标的物,为运输工具或运输中的货物,可以由运输工具登记注册地,运输目的地,保险事故发生地人民法院管辖)。
票据纠纷,被告+支付地。
运输合同纠纷。
被告+始发地、目的地。
海难救助共同海损,被告无管辖权。
专属管辖
一般专:
不动产,港口,遗产(人、产)。
涉外专:
中外合资经营,中外合作经营,中外合作勘探开发自然资源。
不动产纠纷,指因不动产的权利确认、分割、相邻关系等引起的物权纠纷。
农村土地承包经营合同纠纷,房屋租赁合同纠纷,建筑工程施工合同纠纷,政策性房屋买卖合同纠纷,按照不动产纠纷确定管辖。
协议管辖
仅适用于合同或其他财产权益纠纷的一审地域管辖。
必须书面形式。
不得违背,级别管辖和专属管辖。
合同纠纷管辖三步走
专属-协议-法定。
共同管辖和选择管辖
原告向两个有管辖权法院起诉,最先立案的法院管辖。
裁定管辖
移送管辖。
错误立案的纠错程序。
同级和上下级之间,不需要同意,只能移送一次。
如错,报告自己上级指定。
指定管辖。
上指下。
1有管辖权法院特殊原因不能行使管辖权。
2受移送法院无管辖权,报上指定。
3协商不能,报共同上级指定。
(在最高之前,高院还得协商一次)
管辖权转移。
上下之间转移。
对级别管辖的变通。
向下转,确有必要(1人多2破产3最高确定其他类型)+报上级批准。
【音频4,时间:
80分钟】
管辖权异议
主体,本案当事人,常为被告。
第三人无权提。
客体,一审民事案件管辖权,包括级别+地域。
时间,提交答辩状期间(认可就答辩,不认可异议)。
成立,裁定移送,
不成立,裁定驳回。
不服,10日内上诉(不予受理,驳回起诉,管异议)。
应诉管辖。
第六章当事人
诉讼权利能力,诉讼行为能力,当事人适格
诉讼权利能力。
本人名义。
公民,起于出生,终于死亡。
法人,起于成立,终于注销。
其他组织。
1企业,登记+营执。
2分公司,设立+营执。
3银行,设立+营执。
诉讼行为能力。
亲自参加。
有:
完全。
无:
无、限。
法人、其他组织,同诉讼权利能力。
当事人适格
原则,本案所争议的民事法律关系的主体。
例外,1确认之诉,对诉讼标的有确认利益的人或组织。
2依法享有管理权的主体。
常考适格当事人
个人合伙
全体合伙人。
个体工商户
有字号,字号,注明经营者信息
没字号,经营者,不一致,登记+实际。
无、限侵权,本人+监护人。
村委会、村民小组
村委会或有独立财产的村民小组。
挂靠
挂靠方,挂靠方+被挂靠方。
职务行为
法人或其他组织。
法人解散
注销前法人,未依法清算注销后,股东、发起人、出资人。
劳务致人损害,接受劳务一方。
劳务派遣
用工单位,用工单位+派遣单位。
保险合同的当事人
一般(先诉抗辩权),债,债(追)+保,债+保。
连带,债,保,债+保。
死者近亲属,当事人地位
第一顺序,父,配,子。
【音频5,时间:
87分钟】
公益诉讼
机关和有关组织可以向法院提起。
当事人的变更
当事人恒定主义-当事人继承主义。
张三起诉李四,张三债权转让王五。
诉讼继续,王五为无独三。
共同诉讼
普通,诉讼标的同种类,多个诉。
必要,诉讼标的同一,一个诉。
常考必要共同诉讼。
代表人诉讼
一方或双方10人以上,推代表2-5人。
权限
1代表当事人发生效力。
2放弃、变更、承认诉求,和解须经当事人同意(全体)。
人数确定。
可普通可必要。
全体选全体,部分选各自+普通另诉,必要自己参加。
人数不确定。
普通。
推行、协商、指定+另诉。
法院判决对未参加登记而在法定时效期间,以相同事实和理由提出诉讼的其他权利人,有预决预判效力。
第三人
有独三
独立的诉讼请求,相当于原告,自己主动参加,法不能追加。
申请二审参加,可调解,调不成,发回重审。
无独三
申请或追加。
管辖权异议。
放弃、变更请求或撤诉,无权。
附条件享有的权利,上诉权、签收调解书权利。
【音频6,时间:
80分钟】
第三人撤销之诉
起诉第三人为原告,原审原告、被告为共同被告。
1新的诉,形成之诉。
2一审普通审理。
3作出生效裁判调解书法院管辖。
第七章诉讼代理人
法定代理人
1被代理人为无诉讼行为能力人。
2法律规定产生,全权代理。
与当事人区别:
诉讼地位不同,发生事件效果不同,裁判针对的是当事人。
委托代理人
一般授权
特别授权,可代为承认、放弃、变更,和解、反诉、上诉。
可程序性诉权。
法律后果
在法律规定范围内,代理人的诉讼行为对被代理人发生法律效力。
有了代理人后本人可以不亲自出庭,但离婚诉讼之外。
第八章证据
证据理论分类
直接、间接。
原始、传来。
本证、反证。
证据的种类
一,当事人陈述,勘验笔录(不考)
二,书证物证,视听资料,电子数据。
(区分)
三,证人证言,鉴定意见。
(具体适用规则)
当事人陈述
1法院可责令当事人签署保证书。
2当事人拒签保证书,并不当然导致主张事实不予采信。
物证,书证,视听资料,电子数据
物证,以物品的物理属性证明案件事实
书证,以记载内容或表达思想证明案件事实
视听资料,录像带,录音带等
电子数据,数码设备拍摄,存在电子介质上
证人证言
证人资格,不能正确表达意思的人不能作证人。
证人出庭,依申请或依职权+法院准许。
证人费用,交通住宿就餐的必要费用以及误工损失,败诉方承担。
如实作证保证书,必须签,无、限除外。
拒签,不得作证,自行承担费用。
鉴定
启动,申请或职权。
区分依申请、依职权,看制度的目的。
只涉及当事人,申请。
涉及当事人、法院,申请或职权。
鉴定意见,书面+签名盖章,多名不同意见,应当注明。
鉴定人出庭
1当事人有异议。
2法院认为应当出庭。
拒不出庭,不作为定案依据,费用返还。
有专门知识的人出庭作证(专家辅助人)
依申请。
1对鉴定意见提出意见(帮当事人质证)。
2对专业问题提出意见(帮当事人陈述意见)。
费用谁掏,看收费人的立场。
中立,败诉方出。
帮助,帮谁谁出。
是不是用回避?
期待中立,回避。
帮助,不回避。
有专门知识人不适用回避制度。
【音频7,时间:
43分钟】
理论分类
原始、传来
区分意义:
证明力大小。
直接、间接
看内容的完整性,与来源、证明力大小无关。
一张无法与原件核对的借条的复印件,直接。
本证、反证
第九章证明
免证事实
经验法则分为日常生活和专业领域经验法则,只有日常不需要证明。
自认
效果:
无需举证,法庭直接作为裁判依据。
不当然表示败诉。
认诺,承认对方请求,后果认诺方败诉。
涉及身份,国利,公利的事实,不适用自认。
方式:
明示,漠视,委托代理人承认。
代理人对事实的承认将直接导致承认对方诉讼请求,该代理人需要特别授权。
调协或和解的妥协,不作为对其不利的证据。
【音频8,时间:
57分钟】
证明责任
证明责任概念
证明责任包括行为责任(提供证据责任),结果责任(事实不清,真伪不明时承担不利后果)。
06年南京彭宇案,彭宇扶徐太太送医院,并支付三百元。
1只能一方当事人承担,法院不承担。
2有法律和司法解释,预先确定,不转移、不约定。
3是一种拟制或假定,可能与客观事实不符。
4不承担证明责任一方积极行使举证权利,反证
证明责任分配
原则,谁举张谁举证(积极事实)
合同纠纷。
劳动纠纷。
侵权纠纷。
一个原则,四个倒置。
原告,行为结果因果+(过错)
被告,免责。
医疗环境危险-xx物
医疗,医疗行为。
环境,环境污染。
危险,共同危险。
xx物,搁置物,悬挂物。
侵权责任法可知,高危、动物、产品、环境,无过错
【音频9,时间:
70分钟】
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本证、反证
一待证事实?
二谁承担?
三承担本证,不承担反证。
证明标准
证明标准以证明责任为前提。
一般标准:
高度可能性。
>
特殊标准:
排除合理怀疑。
(确信无疑)
欺诈,胁迫,恶意串通,合同的稳定性。
口头遗嘱,其他继承人的财产权。
赠与事实,赠与人的财产权。
证明责任-本证反证-证明标准。
证据保全
诉前
申请,应当担保,证据所在地、被申请人住所地、有管辖权的法。
诉中
申请或职权,可能给他人造成损失的应当担保。
及时举证-当事人应当对自己的主张及时提供证据(12新)
证据法定提出主义-证据随时提出主义
逾期提供,应当责令说理-拒不-不采纳,或采纳+训诫、罚款。
1客观原因或未异议,视未逾期。
2故意或重大过失,不采纳。
与事实有关,采纳+训诫、罚款。
3非故意或重大过失,采纳+训诫。
申请举证期限延长,在举证期限届满前向法院书面申请延长。
法院调查收集证据
1申请。
2职权。
国家社会第三人利益,身份,程序性。
不质证,只说明。
【音频10,时间:
41分钟】
质证
开庭前证据交换,视为质证。
国秘,个私,商秘,不公开质证。
证据的认定
非法证据排除
偷拍偷录,可使用。
禁止窃听窃录。
不得单独作为认定案件事实的证据
(证明力小,并非间接证据)
妨碍举证
对方当事人无正当理由拒不提交的,法院可认定申请人所主张的书证内容为真实。
第十章 保全与先予执行
保全
分财产,行为。
分诉前,诉中。
诉前保全和诉讼中保全
诉前保全,应当责令提供担保,诉中保全,可以责令提供担保。
诉前保全,48小时内作裁定,诉中保全,情况紧急时,48小时内作裁定。
执行前的保全(新)
债权人应当在法律文书指定的履行期限届满后5日内申请执行。
保全的救济与解除
救济:
可以复议,复议不停止执行。
解除:
1诉前保全采取后,申请人30日内不起诉或申请仲裁。
2财产纠纷,被申请人向法院提供担保。
先予执行
申请人申请,法院不能依职权。
法院可以责令提供担保。
关于担保问题
证据保全,诉前,应当责令,诉中,可能给他人造成损失的,应当责令。
财产行为保全,诉前,应当责令。
诉中,可以责令。
先予执行,可以责令。
第十一章 对妨碍诉讼的强制措施
拘传
必须到庭的当事人。
两次传票传唤,无正当理由拒不到庭。
罚款和拘留
拘留应当24小时内通知家属。
无法通知,应当记录在案。
拘留15日以内,罚款个人10万以下,单位5万-100万。
【音频11,时间:
59分钟】
第十二章 期间与送达
期间
1法定,绝对不可变期+相对不可变期
2指定。
开始时和日不计算在内。
期间届满的最后一日是节假日,期间届满日应当顺延到节假日后第一个工作日。
诉讼文书在途时间不计算。
耽误与顺延,障碍物消除10日内申请+法决定。
送达
直接,可送达同住的成年家属(离婚除外)
留置,调解书不可以。
邮寄,挂号信,挂号信回执。
委托,法院。
转交,军队、监狱、强制性教育机构。
电子,受送达人同意+判裁调不可以。
公告,支简不可以。
调解
调解以自愿和合法为原则。
范围
诉讼程序可调,其他不能
(辩论,人陪,调解)
婚姻、身份,确认案件不能调。
调解不公开,有例外。
(过程+协议)
调解协议
调解协议可以超出原告诉讼请求,可以约定不履行协议所要承担的民事责任。
调解书制作与生效
原则上应当制作,经当事人签收后生效。
1调好的离婚、2收养关系、3即时履行、4其他,可以不制作调解书。
情形4,当事人各方同意在调解协议上签名,或者盖章后即发生法律效力。
除无民事行为能力人的离婚案件,以及涉外民事案件外,均不能根据调解、和解协议制作判决书,但仲裁中可以。
担保人,拒不签收调解书不影响调解书生效。
无独三,如承担责任,经签收才生效。
和解
1依据和解协议制作调解书。
(对方不履行,可以强制执行)
2申请撤诉。
(撤诉后视为从未起诉,可以再次起诉)
第十四章 一审普通程序(重要的一头一尾)
【音频12,时间:
70分钟】
审判长核对双方当事人身份。
起诉与受理
起诉条件
1原告适格。
2被告明确。
3有具体的诉求和事实、理由。
4属于管辖。
立案登记制,仅是新闻热点。
法院的处理
1符合条件,7日内立案。
2不符条件,7日内裁定不予受理。
3受理后不符,裁定驳回起诉。
(裁定不予受理,裁定驳回起诉,与判决驳回诉讼请求区别)
起诉状
案由不是起诉状内容
一事不再理
1裁定不予受理,裁定驳回起诉,撤诉或者按撤诉处理的案件,再次起诉,应予受理。
(未经实体处理)
2三费案件,新情况新理由,受理。
(判决管的时间长)
3判决不准离婚、调解和好,撤诉或者按撤诉处理的离婚案件,没新情况新理由+原告6个月内起诉,不予受理。
(离婚没离成)
【音频13,时间:
78分钟】
起诉与受理的法律后果
起诉导致时效中断
受理,法院取得案件的审判权
禁止重复起诉与受理
当事人诉讼地位确定
庭前准备以及庭审程序要点
庭前分流程序
没争议转入督促。
庭前可调,采取调解。
确定简、普。
需开庭,交换证据,明确争议焦点。
宣判应当公开
当庭宣判,10日内发判决书。
定期宣判,当庭发判决书。
撤诉与缺席判决
一、二、再以及仲裁。
分别为原告,上诉人,申请人,申请人。
一方,启动者,撤诉。
另一方,被启动者,缺席判决。
撤诉与按撤诉处理
主体本诉原告(有独三,反诉原告)
决定权法院。
按撤诉处理,xx拒不到庭,xx中途退庭,不交受理费。
缺席判决:
非必要到庭的被告,无独三,反诉被告,申请撤诉未批的原告。
诉讼障碍
延期,决定,临时。
这次开不了,换个时间下次再开。
中止,裁定,较大。
不清楚,等障碍消除。
终结,裁定,永久。
人死了,不等了。
区分正当理由与不可抗力?
不看障碍,看障碍导致的结果。
1泥石流,困住了,延期。
2泥石流,冲跑了,中止。
3被卡车撞了,粉碎骨折,延期。
4被卡车撞了,不省人事,中止。
总结:
当事人死亡处理方式
起诉前被告死亡,受理前不予受理,受理后驳回起诉。
诉讼中死亡,一般,诉讼中止等继承人,无继承人等,诉讼终结。
身份,诉讼终结。
执行中死亡,一般,诉讼中止等继承人。
三费,权力人的死,诉讼终结;义务人死,执行中止等义务承担人。
【音频14,时间:
45分钟】
审限
6个月+6个月(本院长)+X(报上级),相对不可变期
判决、裁定、决定
判决:
实体。
判决宣告,离婚判决时,应当告知判决生效前不得另行结婚。
判决错误的纠正。
笔误,裁定书纠正。
错误,等着,上诉报二审,不上诉再审处理。
裁定,程序+实体。
决定,程序。
文书公开
公众可以查阅,发生法律效力的判、裁,但国秘、商秘、个私除外。
第十五章简易程序
适用
适用前提:
基层及派出法庭审理的第一审。
不适用
被告不明,一方人多,重审,再审,
涉及国利、公利(公益,中院),
第三人撤销之诉,其他。
启动,职权+协议(普→简)。
由审判员一人独任审,可以简化送达方式、审理方式,但庭审笔录不允许。
可以用简便方式送达文书,但1不准用简易方式送达裁判文书,2简便方式送达开庭通知,未经当事人确认或其他方式证明当事人收悉的,不得缺席判决。
审限三个月,可以延长累计不超六个月。
审理中发现不宜适用简易,可以裁定转为普通,转为普通后审限自立案之日起计算。
(刑诉是转换之日)
【音频15,时间:
58分钟】
小额诉讼程序
简易的在简化版+标的额小。
适用条件
标的额为各省上年度就业人员年均工资30%以下的。
海事海商符合,可以适用。
不适用
1人身关系、财产确权。
2涉外。
3知产。
4需要评估鉴定或结果有异议。
5其他。
程序规定
举证期限,一般不超过7日。
一审终审(包括实体判决,驳回起诉和管异议裁定)。
程序转换
转简易,转普通。
小额诉讼的再审
合议庭审理,判决为一审判决。
1适用小额,一审终审,不上诉。
2不适用小额,可上诉。
第十六章 公益诉讼程序
公益诉讼
起诉条件,去掉原告适格,多了初步证据。
管辖,被告或侵权,中院。
告知程序,10日内书面告知相关行政主管部门。
其他机关、组织参诉:
申请共同原告。
和解、调解,可以,和解、调解协议应当公告不少于30日。
撤诉,辩论终结前可以,后则不可以。
反诉,不可以。
与私益诉讼关系,不影响。
第十七章 第三人撤销之诉
第三人撤销之诉(三撤)
知道其权益受到损害之日起六个月内,向作出该生效判裁调的法院起诉。
起诉与受理
30日是否受理。
不予受理的情形
1非诉。
2婚姻无效撤销解除,判裁调涉及身份。
3代表人诉讼,未参加登记的权利人(另诉)。
4公益诉讼,同一侵权受害人(另诉)。
审理方式
一审普通,合议庭,开庭审理。
当事人诉讼地位
1起诉第三人为原告。
2原审原告,被告,有独三和无独三(有责),为被告。
3无独三(无责)为第三人。
中止执行
1讲理,向执行法院提,案外人对执行标的异议。
2给钱,原告担保。
与再审关系
原则,再审优先。
1并入再审。
适合二审的,只调,调不成发回重审。
2恶意串通,三撤。
【音频16,时间:
73分钟】
第十八章 二审程序
二审的启动与审理
上诉对象,未生效判、裁(不予受理、驳回起诉、管异议)。
上诉主体,原告,被告,有独三,无独三(有义务)。
上诉期,判15天,裁10天,自送达之日。
诉讼地位列明。
书面上诉状,围绕当事人上诉请求审理(刑诉则全面审)。
原则开庭审理,例外不开庭。
总结:
一审终审
1最高法判、裁。
2调解书。
3一般的裁定书(不予受理,驳回起诉,管异议除外)。
4特督公的判、裁。
5小额诉讼。
6有关婚姻效力的判决。
二审结案方式
裁判
1原判裁事实清楚、法律正确,维持。
2原判事实或法律错误,改判撤销变更(有错就改)。
3原判事实不清,可重审、可改判(选择权)。
4原判严重违反法定程序,撤销,发回重审(维护两审终审。
仅一次)。
调解
可调,达成协议应当制作调解书。
调解书送达后,原判决视为撤销。
撤回上诉(我服了)
一审判决生效。
撤回起诉(我不告了)
准撤诉的,应当一并裁定撤销一审裁判。
撤回起诉后重复起诉的,不予受理。
总结:
二审的调解(两审终审的贯彻)
调解不成,发回重审
1当事人在一审中已提出的诉求,原审未作审理、判决。
2必须参加诉讼的当事人或有独三,在一审中没有参加。
3一审判不离二审认为应判离,对财产分割和子女抚养的解决。
调解不成,告知另诉
4原告新增独立的诉求,或者被告提出反诉。
发回重审,是一审法院或多或少存在错误。
没有错误,应当告知另诉。
第十九章 审判监督程序
四个问题:
1再审分为几个独立程序,分别解决什么问题。
(理解再审的基础)
2当事人申请再审不停止原判决执行,法院裁定再审应当一并裁定终止原判的执行,冲突吗?
3法院裁定再审时,是否一并裁定撤销原判。
4在整个再审中,原生效裁判效力如何?
再审概述
再审程序,启动+重新审理。
再审对象,已经发生法律效力的判、裁、调。
1生效的判决书。
特别、非讼不适用。
解除婚姻关系判裁调不适用。
2裁定书。
对不予受理、驳回起诉,可以再审。
3调解书。
违背自愿或合法,当事人申请。
有错误,法院启动。
违背国家社会公利,检抗诉或提检察建议。
离婚诉讼判决生效后,当事人不得申请再审。
x
【音频17,时间:
90分钟】
再审的启动程序
只有法院和检察院有权启动再审。
当事人仅是申请。
法院启动再审
本院和上级。
检察院启动再审
抗诉,上抗下,抗诉书同级提。
(必须再审)
检察建议,同级提,上级检备案。
(不一定再审)
法定情形
事实证据,法律错误,程序违法,审判人枉法。
当事人申请启动再审
判决、裁定生效后六个月内。
(不变期间)
从知道或者应当知道之日起算。
原则上向上一级法院提出,但一方人多或者双方公民,可以选择上一级或原审。
如果一方向上一级,一方向原审,由原审受理。
申请再审,不停止原判决、裁定的执行。
当事人向检察院申请,具有断后性和终局性。
总结:
当事人申请再审有两次机会。
再审的重新审理程序
法院决定再审
谁启动谁审(本院或上级)
检察院抗诉
1接受抗诉的法院审理(提审)。
2证据问题法定情形可以交下级法院审理,但经该下级法院再审的除外。
当事人申请
1由中级以上法院审理,但当事人依法选择,向基层法院申请再审的除外。
2最高、高院裁定再审案件,有本院再审,或者交由其他法院再审,也可以交原审法院再审。
法院决定再审后,应当裁定中止原生效判、裁、调的执行。
另行组成合议庭重新审理。
上级法院提审的,一律按照二审重新审理。
再审以原审范围为限,新增诉求或反诉,不予受理。
再审可以调解,达成调解协议应当制作调解书。
总结:
1一二再均可调解,一审可以不制作调解书,二再调解结案后应当制作调解书。
2一二再均可撤诉,一审撤诉后可以再诉,二再撤诉后不得再次起诉。
第二十章 特别程序
概述
适用范围
选民资格,宣告失踪、死亡,认定公民无、限制民事行为能力,认定财产无主,确认调解协议效力,实现担保物权。
辩论,调解,人陪不适用。
一律基层管辖,一审终审,不上诉,不再审。
原则独任制,选民资格或重大疑难(担保物房中担保物价值超基层标准),审判员组成合议庭。
确认调解协议效力
生效之日起30日内,双方共同申请。
调解组织所在地法院管辖。
不予受理
1申请确认婚姻、亲子、收养等身份关系,无效、有效或者解除。
2调解协议涉及物权、知产确权。
等等。
符合,裁定调解协议有效,可以强制执行。
当事人有异议,15日内提出;利害关系人有异议,6个月内提出。
不符合,裁定驳回申请,当事人,可以通过变更、重新达成调解协议或者起诉的方式解决纠纷。
(不解决纠纷)
【音频18,时间:
73分钟】
实现担保物权程序
申请,担保物权人或其他有权人(质押、留置中的债务人)。
管辖,担保财产所在地或担保物权登记地法院。
审查,形式审查,标的额超,应当组成合议庭。
处理,符合,裁定xx可申请执行,有异议,当事人15日,利害关系人6个月内。
不符合,裁定驳回申请,可起诉。
第二十一章 督促程序
管辖,债务人住所地法院。
支付令的效力
支付令自作出之日起发生法律效力。
债务人在异议期间内不履行债务,也不提出书面异议,则产生强制执行力。
债务人的异议
书面异议。
成立,裁定终结督促程序,支付令失效,转入诉讼解决债务纠纷,但申请人不同意起诉的除外。
督促转为诉讼,以申请支付令的时间为起诉时间。
债务人收到支付令后,不在法定期间提出书面异议,而向其他法院起诉的,不影响支付令效力。
第二十二章 公示催告程序
适用条件
票据xx