建设工程合同及索赔管理浅析.docx

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建设工程合同及索赔管理浅析

建设工程合同及索赔管理浅析

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摘要:

随着市场经济体制的发育和完善,要求政府更多的运用法律、法规和经济手段调节和管理市场,加强建设工程合同的管理,是社会主义市场经济规律的必然要求。

建设施工合同是承发包双方为实现建设工程目标,明确相互责任、权利、义务关系的协议,是承包人进行工程建设,发包人支付价款,控制工程项目质量、进度、投资,进而保证工程建设活动顺利进行的重要法律文件。

索赔管理是促进参与工程建设各方面履行合同约定的义务，确保建设目标的重要手段。

因此加强合同及索赔管理工作对于承包商及业主都具有重要的意义。

关键词：

建设工程合同；索赔管理；法律；责任；

Analysisontheconstructioncontractandclaimsmanagement

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Abstract:

Withthedevelopmentandperfectionofmarketeconomysystem,askingtheGovernmenttomoreuseoflegal,regulatoryandeconomicinstrumentstoregulateandmanagethemarket,strengthenconstructioncontractmanagementisaninevitablerequirementofsocialistmarketeconomyrules.ConstructioncontractswereContractingPartiestoachieveprojectgoals,clearmutualresponsibilities,rightsanddutiesintherelationshipagreement,thecontractorworks,clientpaystheprice,qualitycontrolproject,progressandinvestment,andensurethesmoothconductofengineeringconstructionofimportantlegaldocuments.Istopromoteparticipationinallaspectsofconstructionclaimmanagementtofulfilcontractualobligations,importantmeanstoensurethatthebuildtarget.Thereforestrengtheningthecontractandclaimsmanagementforcontractorsandownersisofgreatsignificance.

Keywords:

Constructioncontract;claimsmanagement;legal;responsibility;

绪论

1.研究目的及意义

在社会主义市场经济体制下，建设工程项目的实施均是以委托监理合同、施工承包合同为媒介把投资方、监理、承建方三者联系在一起，它们之间既相互联系，又相互制约，为实现工程项目的投资、进度、质量目标而共同努力。

因此，工程合同对于任何一方都是至关重要的工程文件。

而合同管理则是工程建设中最重要的日常管理工作。

在合同履行中，合同一方因对方不履行或不适当履行合同中约定的任务而受到损失，向对方提出工期和经济的索赔，便构成了合同管理的核心。

加强建设工程施工合同和索赔管理不仅能保证建设工程的顺利进行，更能为企业避免不必要的损失、争取更多的利润。

2.国内研究现状

目前我国建设市场发育尚不完善，建设交易行为尚不规范，使得建设工程合同管理也存在着诸多问题，施工合同备案一些深层次问题还未从根本上得到解决，我国工程建设合同管理还相当薄弱，部分施工合同的内容不够详细、管理不到位、履约效果不甚理想，主要为：

阴阳合同屡禁不止，严重扰乱了建筑市场秩序；建设施工方拖欠工程款严重；合同中承发包双方权利和义务不对等，违背等价有偿的经济的发生；对索赔概念普遍存在模糊认识甚至错误认识，索赔专门人才缺乏，索赔经验及索赔实例资料贫乏，法律意识淡漠，索赔意识不足，索赔未被国内企业重视，法律尚不健全，建筑市场问题，索赔管理方面的问题。

3.发展趋势及措施

随着世界经济全球化和一体化进程的加快，工程合同及索赔管理在国际国内建筑市场变得越来越重要。

完善健全的合同及索赔管理体制，对于培育和发展建筑市场，促进建筑业的发展，提高经济效益将发挥非常重要的作用。

我认为可以采取以下两点措施来完善合同及索赔管理：

建立完善的工程合同及索赔管理体制；提高经营管理团队的综合素质；建立一个完善的管理机制；

1合同的概述

在现代建筑工程项目管理中合同管理具有十分重要的地位，已成为与进度管理、质量管理、成本（投资）管理、信息管理等并列的一大管理职能。

这是由合同在现代建筑工程中的独特的作用决定的。

当今在这个『法制』社会里，合同扮演着一个相当重要的角色。

比如，工作有劳资合同，买房有买房合同，等等。

1.1合同的概念

合同是两个或两个以上的当事人之间为实现一定的目的，明确彼此权利和义务的协议。

广义的合同是指一切以明确权利和义务为内容的协议，它包含了所有法律部门中的合同关系，不仅包括民法中的合同，还包括行政法规中的行政合同，劳动法中的劳动合同等。

狭义的合同是将合同仅仅看成民事合同，即民事主体设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。

1.2合同的种类

合同是平等主体的自然人、法人、其它经济组织之间建立、变更、终止民事法律关系的协议。

在人们的社会生活中，合同是普遍存在的，起着十分重要的作用。

在社会主义市场经济中，在社会再生产的各个环节，社会各类经济组织或商品生产经营者之间存在各种经济往来关系。

它们是最基本的市场经济活动，它们都需要经过合同来实现和连接，需要用合同来维护当事人的合法权益，维护社会的经济秩序。

没有合同，整个社会的生产和生活就不可能有效和正常地进行。

由于市场经济活动的形式丰富多彩，形成多种多样的合同。

在我国，合同法调整的对象是经济合同，技术合同和其它民事合同。

其中最主要的是如下几种常见的合同类型：

（1）买卖合同

买卖合同是为了转移标的物的所有权，在出卖人和买受人之间签订的合同。

出卖人将原属于他的标的物的所有权转移给买受人，买受人支付相应的合同价款。

在建筑工程中，材料和设备的采购合同就属于这一类合同。

（2）供用电合同

本合同适用于电（水，气，热力）的供应活动。

按合同规定，供电（水、气、热力）人向用电（水、气、热力）人供电（水、气、热力），用电（水、气、热力）人支付相应的费用。

（3）赠与合同

本合同是财产的赠与人与受赠人之间签订的合同。

赠与人将自己的财产无偿地给予受赠人，受赠人表示接受赠与。

（4）借款合同

本合同是借款人与贷款人之间因资金的借贷而签订的合同。

借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息。

（5）租赁合同

本合同是出租人与承租人之间因租赁业务而签订的合同。

承租人将租赁物交承租人使用、收益，承租人支付租金，并定期交还租赁物。

在建筑工程中常见的有周转材料和施工设备的租赁。

（6）融资租赁合同

融资租赁是一种特殊的租赁形式。

出租人根据承租人对设备出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，再提供给承租人使用，承租人支付相应的租金。

（7）承揽合同

本合同是承揽人与定作人之间就承揽工作签订的合同。

承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人支付相应的报酬。

承揽的工作包括：

加工、定作、维修、测试、检验等。

（8）建设工程合同

建设工程合同是发包人与承包人之间签订的合同，包括建设工程勘察设计、施工合同。

（9）技术合同

技术合同是当事人就技术开发、转让、咨询或服务订立的合同。

它又可分为技术开发合同，技术转让合同和技术服务合同。

（10）保管合同

本合同是在保管人和寄存人之间签订的合同。

保管人保管寄存人交付的保管物，并返还该保管物。

而保管的行为可能是有偿的，也可能是无偿的。

（11）仓储合同

本合同是一种特殊的保管合同，保管人储存存货人交付的仓储物，存货人支付仓储费。

1.3合同的形式

合同主要有如下几种形式：

（1）．口头合同。

在日常的商品交换，如买卖、互易关系中，口头形式的合同被人们普遍地、广泛地应用。

其优点是简便、迅速、易行；缺点是一旦发生争议就难以查证，对合同的履行难以形成法律约束力。

因此，口头合同要建立在双方相互信任的基础上，适用于不太复杂、不易产生争执的经济活动。

在当前，运用现代化通讯工具，如电话订货等，作为一种口头要约，也是被承认的。

（2）．书面合同。

它是用文字书面表达的合同。

对于数量较大，内容比较复杂，以及容易产生争执的经济活动必须采用书面形式的合同。

书面形式的合同有如下优点：

1.有利于合同形式和内容的规范化；

2.合同管理的规范化，便于检查、管理和监督，有利于双方依约执行；

3.有利于合同的执行和争执的解决，举证方便，有凭有据；

4.有利于更有效地保护合同双方当事人的权益；

书面形式的合同由当事人经过协商达成一致后签署。

如果委托他人代签，代签人必须事先取得委托书作为合同附件，证明具有法律代表资格。

书面形式可以是合同书，信件和数据电文（如电传，传真，电子数据交换、电子邮件等）。

书面合同是最常用、也是最重要的合同形式，人们通常所指的合同就是这一类。

（3）．其它形式

1.4合同的主要内容

合同的内容由合同双方当事人约定。

不同种类的合同其内容不一，简繁程度差别很大。

签订一个完备周全的合同，是实现合同目的，维护自己合法权益，减少合同争执的最基本的要求。

合同通常包括如下几方面内容：

1．合同当事人。

合同当事人指签订合同的各方，是合同的权利和义务的主体。

当事人是平等主体的自然人，法人和其它经济组织。

但对于具体种类的合同，当事人还“应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力”。

例如签订建设工程承包合同的承包商，不仅需要工程承包企业的营业执照（民事权利能力），而且还有与该工程的专业类别，规模相应的资质许可证（民事行为能力）。

2．合同的标的。

合同标的是当事人双方的权利、义务共指的对象。

它可能是实物（如生产资料、生活资料、动产、不动产等）、行为（如工程承包，委托），服务性工作（如劳务、加工）、智力成果（如专利、商标、专有技术）等。

如工程承包合同，其标的是完成工程项目。

标的是合同必须具备的条款。

无标的或标的不明确，合同是不能成立的，也无法履行。

合同标的是合同最本质的特征，合同的分类主要就是按照标的物分类的。

3．标的的数量和质量。

标的的数量和质量共同定义标的的具体特征。

标的的数量一般以度量衡作为计算单位，以数字作为衡量标的的尺度；标的质量是指质量标准、功能、技术要求、服务条件等。

没有标的数量和质量的定义，合同是无法生效和履行的，发生纠纷也不易分清责任。

4．合同价款或酬金，即为取得标的（物品、劳务或服务）的一方向对方支付的代价，作为对方完成合同义务的补偿。

合同中应写明价款数量、付款方式、结算程序。

5．合同期限，履行的地点和方式。

合同期限指履行合同期限，即从合同生效到合同结束的时间。

履行地点指合同标的物所在地，如以承包工程为标的的合同，其履行地点是工程计划文件所规定的工程所在地。

由于一切经济活动都是在一定的时间和空间上进行的，离开具体的时间和空间，经济活动是没有意义的，所以合同中应非常具体地规定合同期限和履行地点。

6．违约责任，即合同一方或双方因过