劳动合同的履行与重大变故.docx

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劳动合同的履行与重大变故

劳动合同的履行与重大变故

框架

1：

劳动合同的履行和变更

1.劳动者拒绝用人单位管理人员违章指挥、强令冒险作业的，不视为违反劳动合同；劳动者对危害生命安全和身体健康的劳动条件，有权对用人单位提出批评、检举和控告。

2.用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行。

3.用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。

4.劳动规章制度

（1）合法有效的劳动规章制度是劳动合同的组成部分，对用人单位和劳动者均有法律约束力。

（2）用人单位在制定、修改或者决定直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。

（3）用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者（例如，张贴通告、员工手册送达、会议精神传达等）；如果用人单位的规章制度未经公示或者未对劳动者告知，该规章制度对劳动者不生效。

5.劳动合同的变更

（1）用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。

（2）变更劳动合同应当采用书面形式；变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过1个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持。

【例题1·单选题】2014年10月，张某到甲公司工作。

2015年11月，甲公司与张某口头商定将其月工资由原来的4500元提高至5400元。

双方实际履行3个月后，甲公司法定代表人变更。

新任法定代表人认为该劳动合同内容变更未采用书面形式，变更无效，决定仍按原每月4500元的标准向张某支付工资；张某表示异议，并最终提起诉讼。

关于双方口头变更劳动合同效力的下列表述中，正确的是（   ）。

（2016年）

A.双方口头变更劳动合同且实际履行已超过1个月，该劳动合同变更有效

B.劳动合同变更在实际履行3个月期间有效，此后无效

C.因双方未采取书面形式，该劳动合同变更无效

D.双方口头变更劳动合同但实际履行未超过6个月，该劳动合同变更无效

【答案】A

【解析】变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过1个月（本题双方已经实际履行3个月），且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持。

【例题2·多选题】根据劳动合同法律制度的规定，下列关于劳动合同履行的表述中，正确的有（   ）。

（2016年）

A.用人单位拖欠劳动报酬的，劳动者可以依法向人民法院申请支付令

B.用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同不再继续履行

C.劳动者拒绝用人单位管理人员违章指挥、强令冒险作业的，不视为违反劳动合同

D.用人单位变更名称的，不影响劳动合同的履行

【答案】ACD

【解析】选项B：

用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。

【例题3·判断题】用人单位应将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示或者告知劳动者。

（   ）（2015年）

【答案】√

【解析】如果用人单位的规章制度未经公示或者未对劳动者告知，该规章制度对劳动者不生效。

2：

劳动合同的解除（★★★）

（一）劳动合同解除的类型

（二）协商解除

表8-7

类型

适用情形

是否支付经济补偿金

用人单位提出解除劳动合同

双方自愿

协商一致

√

劳动者主动辞职

×

（三）法定解除（单方解除）

1.劳动者单方解除

表8-8

类型

适用情形

是否支付经济补偿金

提前通知解除

（“不想干”）

（1）劳动者提前30日以书面形式通知用人单位

（2）劳动者在试用期内提前3日通知用人单位

【提示】如果劳动者没有履行通知程序，属于违法解除，因此对用人单位造成损失的，劳动者应对用人单位的损失承担赔偿责任

×

随时通知解除

（“没法干”）

（1）用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的

（2）用人单位未及时足额支付劳动报酬的

（3）用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的

（4）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的

（5）用人单位以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使劳动者在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的

（6）用人单位在劳动合同中免除自己的法定责任、排除劳动者权利的

（7）用人单位违反法律、行政法规强制性规定的

【提示】劳动者无须提前通知用人单位解除劳动合同（什么时候想走什么时候说）

√

不需事先告知解除

（“没命干”）

（1）用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的

（2）用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的

【提示】根本不必告知，再不走命就没了……

√

2.用人单位单方解除

表8-9

类型

适用情形

是否支付经济补偿金

随时通知解除

（“不能用”）

（1）劳动者在试用期间被证明不符合录用条件的

（2）劳动者严重违反用人单位的规章制度的

（3）劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的

（4）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的

（5）劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使用人单位在违背真实意思的情况下，订立或者变更劳动合同的

（6）劳动者被依法追究刑事责任的

×

无过失性辞退或者提前通知解除

（“没法用”）

有下列情形之一的，用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者1个月工资后，可以解除劳动合同：

（1）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的

（2）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的

（3）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的

√

经济性裁员（“没办法”）

（1）经济性裁员的适用情形：

①依照《企业破产法》规定进行重整的

②生产经营发生严重困难的

③企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的

④其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的

（2）特别程序

①需要裁减人员20人以上或者裁减不足20人但占企业职工总数10％以上的，用人单位提前30日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员

②裁减人员不足20人且占企业职工总数不足10%的，无需执行上述程序

（3）裁减人员时，应当优先留用下列人员：

①与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的

②与本单位订立无固定期限劳动合同的

③家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年人的

（4）用人单位裁减人员后，在6个月内重新招用人员的，应当通知被裁减的人员，并在同等条件下优先招用被裁减的人员

√

【提示】在上述法定解除的情形中，用人单位最怕“没”（没法干、没命干、没法用、没办法），只要一沾“没”，用人单位的钱就没了（支付经济补偿金）。

【例题1·单选题】王某和公司签订了合同期限为2年的劳动合同，劳动合同满1年时，王某因为出国留学需要解除劳动合同。

根据劳动合同法律制度的规定，下列各项正确的是（   ）。

（2018年）

A.不得解除劳动合同

B.用人单位应当支付1个月补偿金

C.提前3日以书面形式通知用人单位

D.提前30日以书面形式通知用人单位

【答案】D

【解析】劳动者“不想干”:

（1）不在试用期内，提前30日以书面形式通知；

（2）仍在试用期内，提前3日通知。

【例题2·单选题】根据劳动合同法律制度的规定，下列情形中，劳动者不需事先告知用人单位即可解除劳动合同的是（   ）。

（2018年）

A.用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护的

B.用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的

C.用人单位以欺诈手段使劳动者在违背真实意思的情况下签订劳动合同的

D.用人单位未及时足额支付劳动报酬的

【答案】B

【解析】选项ACD：

属于劳动者“没法干”，劳动者可“随时通知”解除劳动合同的情形。

【例题3·判断题】劳动者不能胜任工作岗位，用人单位应先经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，方可按程序与其解除劳动合同。

（   ）（2012年）

【答案】√

【例题4·多选题】根据劳动合同法律制度的规定，下列各项中，属于用人单位可依据法定程序进行经济性裁员的情形有（   ）。

（2016年）

A.企业转产，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的

B.依照企业破产法规定进行重整的

C.企业重大技术革新，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的

D.生产经营发生严重困难的

【答案】ABCD

【例题5·单选题】甲公司现有职工100人，因生产经营发生严重困难需裁员，根据劳动合同法律制度的规定，该公司裁减人员达到一定人数或者一定比例以上，甲公司向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见，并将裁减人员方案向劳动行政部门报告，甲公司可不执行该程序的裁减人员的最多数量是（）。

（2014年）

A.11人

B.8人

C.9人

D.10人

【答案】C

【解析】执行特别程序的情形：

（1）需要裁减人数为“20人以上”；

（2）裁减人数不足20人但占企业职工总数为“10%以上”。

迅速浏览本题发现4个备选项均不足20人，可见进攻点为“10%以上”，即裁减人数大于等于10人（100×10%）时应执行特别程序，反过来，在不执行特别程序的前提下，可裁减的人数最多为9人。

3：

劳动合同的终止（★★）

【解释】解除是一方或者双方，“主动”、“人为”地提前结束合同；终止是出现法定事由后，“被动”地提前或如期结束合同。

1.劳动合同终止的情形

表8-10

情形

是否支付经济补偿金

劳动合同期满

用人单位维持或提高原条件续订而劳动者拒绝

×

用人单位决定不续订或降低条件续订（“不留用”）

√

劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的

×

劳动者达到法定退休年龄的

×

劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的

×

用人单位被依法宣告破产的（“不营业”）

√

用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的（“不营业”）

√

【提示】在上述劳动合同终止的情形中，只要一沾“不”（不留用、不营业），用人单位的钱就没了。

2.既不得解除也不得终止劳动合同的情形

（1）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病患者在诊断或者医学观察期间的；

（2）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；

（3）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；

（4）女职工在孕期、产期、哺乳期的；

（5）在本单位连续工作满15年，且距法定退休年龄不足5年的。

【例题1·单选题】根据劳动合同法律制度的规定，下列各项情形中，不能导致劳动合同终止的是（   ）。

（2018年）

A.劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的

B.劳动者医疗期内遇劳动合同期满的

C.劳动者达到法定退休年龄的

D.劳动者被人民法院宣告死亡的

【答案】B

【解析】选项B：

属于“既不得解除劳动合同，也不得终止劳动合同”的情形之一。

劳动者在医疗期内遇合同期满，合同必须续延至医疗期满，职工在此期间仍然享受医疗期内待遇。

【例题2·判断题】劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止。

（   ）（2017年）

【答案】√

【例题3·多选题】下列情形中，用人单位可单方面解除劳动合同的有（   ）。

（2016年、2013年）

A.张某严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损失

B.胡某被依法追究刑事责任

C.钱某严重违反用人单位的规章制度

D.王某因怀孕无法胜任工作

【答案】ABC

【解析】

（1）选项ABC：

属于“不能用”，用人单位有权单方面随时通知劳动者解除劳动合同；

（2）选项D：

在女职工怀孕期间，用人单位不得解除劳动合同。

【例题4·多选题】根据劳动合同法律制度的规定，下列情形中，可导致劳动合同关系终止的有（   ）。

（2012年）

A.劳动合同期满

B.劳动者达到法定退休年龄

C.用人单位被依法宣告破产

D.女职工在哺乳期

【答案】ABC

【解析】选项D：

女职工在孕期、产期、哺乳期的，用人单位既不得解除劳动合同，也不得终止劳动合同，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。

4：

经济补偿金（★★★）

（一）什么是经济补偿金？

1.经济补偿金，是按照劳动合同法的规定，在劳动者无过错（单位可能有过错，也可能无过错）的情况下，用人单位与劳动者解除或终止劳动合同时，应给予劳动者的经济上的补助。

2.经济补偿金VS违约金VS赔偿金

表8-11

经济补偿金

违约金

赔偿金

产生原因

法定

约定

法定

适用情形

劳动合同解除或终止，而劳动者无过错

劳动者违反服务期或者竞业限制的约定

由于自己过错给对方造成损害

支付方

用人单位

劳动者

过错方，可能是用人单位，也可能是劳动者

【例题·单选题】根据劳动合同法律制度的规定，下列关于经济补偿金和违约金的表述中，不正确的是（   ）。

（2016年）

A.违约金的支付主体是劳动者

B.经济补偿金只能由用人单位和劳动者在劳动合同中约定

C.违约金只能在服务期和竞业限制条款中约定

D.经济补偿金的支付主体只能是用人单位

【答案】B

【解析】选项B：

经济补偿金是法定的。

（二）是否应付经济补偿金？

1.应当支付经济补偿金的情形

（1）劳动者符合随时通知解除和不需要事先通知即可解除劳动合同规定情形而解除劳动合同的；（“没法干”、“没命干”）

（2）由用人单位提出解除劳动合同并与劳动者协商一致而解除劳动合同的；

（3）用人单位符合提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者1个月工资后，可以解除劳动合同规定情形而解除劳动合同的；（“没法用”）

（4）用人单位符合可裁减人员规定而解除劳动合同的；（“没办法”）

（5）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，劳动合同期满终止固定期限劳动合同的；（“不留用”）

（6）用人单位被依法宣告破产或者用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散而终止劳动合同的；（“不营业”）

（7）以完成一定工作任务为期限的劳动合同因任务完成而终止的。

2.不支付经济补偿金的特殊情况

地方各级人民政府及县级以上人民政府有关部门为安置就业困难人员提供的给予岗位补贴和社会保险补贴的公益性岗位，其劳动合同不适用劳动合同法有关支付经济补偿的规定。

【例题1·多选题】根据劳动合同法律制度的规定，下列情形中，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的有（   ）。

（2018年）

A.用人单位被依法宣告破产而终止劳动合同的

B.由用人单位提出并与劳动者协商一致而解除劳动合同的

C.固定期限劳动合同期满，用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的

D.以完成一定工作任务为期限的劳动合同因任务完成而终止的

【答案】ABD

【解析】选项C：

劳动合同期满，如果用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同而劳动者不同意续订，用人单位不需支付经济补偿金；其他情形下，因劳动合同期满终止固定期限劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。

【例题2·单选题】根据劳动合同法律制度的规定，劳动合同解除的下列情形中，用人单位不需向劳动者支付经济补偿金的是（   ）。

（2018年）

A.劳动者因用人单位未及时足额支付劳动报酬而解除劳动合同的

B.由用人单位提出并与劳动者协商一致而解除劳动合同的

C.劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任而被用人单位解除劳动合同的

D.劳动者在试用期间被证明不符合录用条件的

【答案】D

【解析】

（1）选项ABC：

均属于劳动者一方无过错的情形，用人单位应当依法支付经济补偿金；

（2）选项D：

属于用人单位可以“随时通知解除劳动合同”（劳动者一方存在一定程度过错）的情形，用人单位无须向劳动者支付经济补偿金。

【例题3·多选题】根据劳动合同法律制度的规定，因下列情形解除劳动合同的，用人单位应向劳动者支付经济补偿的有（   ）。

（2017年、2016年）

A.劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的

B.用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的

C.劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，经用人单位提出，拒不改正的

D.用人单位未及时足额支付劳动报酬的

【答案】ABD

【解析】选项C：

因劳动者存在法定过错，用人单位可随时通知解除劳动合同的，无需支付经济补偿金。

【例题4·多选题】根据劳动合同法律制度的规定，劳动合同解除或者终止的下列情形中，用人单位应向劳动者支付经济补偿的有（   ）。

（2017年）

A.劳动者提前30日以书面形式通知无过错用人单位而解除劳动合同的

B.劳动者提出并与无过错用人单位协商一致解除劳动合同的

C.劳动者符合不需事先告知用人单位即可解除劳动合同的情形解除劳动合同的

D.以完成一定工作任务为期限的劳动合同因任务完成而终止的

【答案】CD

【解析】选项AB：

均属于劳动者主动辞职（选项A为提前通知的法定解除，选项B为协商解除），劳动者对劳动合同的解除存在过错，用人单位不需支付经济补偿金。

（三）支付多少经济补偿金？

——经济补偿金的计算

1.基本思路

经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满1年支付1个月工资的标准向劳动者支付。

计算公式：

经济补偿金

=劳动合同解除或终止前劳动者在本单位的工作年限×每工作1年应得的经济补偿金

=工作年限×月工资

2.工作年限的确定

除整数年限外，工作年限“零头”部分按以下标准计算：

（1）6个月以上不满1年的，按1年计算；

（2）不满6个月的，向劳动者支付半个月工资标准的经济补偿（按半年计算）。

【提示】劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计入新用人单位的工作年限。

原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。

3.月工资的确定

（1）月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资；按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。

（2）劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。

4.高工资的特殊处理

劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资3倍的，向其支付经济补偿金的标准按职工月平均工资3倍的数额支付，向其支付经济补偿金的年限最高不超过12年。

计算公式为：

经济补偿金

＝工作年限（≤12年）×当地上年度职工月平均工资3倍

【案例1】

最低工资标准：

3000元/月

月工资：

2000元

工作时间4年零1月

经济补偿金＝3000×4.5＝13500（元）

【案例2】

当地职工平均工资：

5000元/月

（1）月工资：

4000元，工作时间4年零8月

经济补偿金＝4000×5＝20000（元）

（2）月工资：

8000元，工作时间4年零3月

经济补偿金＝8000×4.5＝36000（元）

（3）月工资20000元，工作时间10年

经济补偿金＝5000×3×10＝150000（元）

（4）月工资20000元，工作时间15年

经济补偿金＝5000×3×12＝180000（元）

【例题1·单选题】2010年4月1日，张某到甲公司工作，2016年8月1日，双方的劳动合同期满，甲公司不再与张某续签。

已知劳动合同终止前12个月，张某月平均工资5000元，甲公司所在地职工月平均工资4500元。

计算劳动合同终止后甲公司应向张某支付经济补偿的下列公式中，正确的是（   ）。

（2017年）

A.4500×6=27000（元）

B.4500×7=31500（元）

C.5000×5.5=27500（元）

D.5000×6.5=32500（元）

【答案】D

【解析】

（1）工作年限：

每满1年支付1个月工资标准的经济补偿金；6个月以上不满1年的，按1年算；不满6个月的，按半个月算；本题张某在甲公司工作6年零4个月，工作年限应为6.5年。

（2）计算方法：

张某的工资（5000元）未超过当地职工月平均工资（4500元）的3倍，正常计算即可，即甲公司应当向张某支付的经济补偿金=工作年限×月工资=6.5×5000=32500（元）。

【例题2·单选题】2014年4月1日，吴某到甲公司担任高级技术人员，月工资15000元，7月1日，吴某得知甲公司未依法为其缴纳社会保险费，遂通知甲公司解除劳动合同，并要求支付经济补偿金。

已知甲公司所在地区上年度职工月平均工资为4000元。

根据劳动合同法律制度的规定，下列关于甲公司向吴某支付经济补偿金的表述中，正确的是（）。

（2015年）

A.甲公司应向吴某支付经济补偿金7500元

B.甲公司应向吴某支付经济补偿金6000元

C.吴某单方面解除劳动合同，甲公司无须向其支付经济补偿金

D.甲公司应向吴某支付经济补偿金2000元

【答案】B

【解析】

（1）吴某的月工资15000元已经超过了当地上年度职工月平均工资4000元的3倍，只能按当地上年度职工月平均工资3倍即12000元作为支付经济补偿金的月工资标准；

（2）吴某在甲公司工作仅3个月，应按半个月工资标准支付经济补偿；（3）甲公司应向吴某支付的经济补偿金＝4000×3×0.5＝6000（元）。

5：

劳动合同解除和终止的其他法律后果（★）

1.劳动合同解除和终止后，用人单位和劳动者双方不再履行劳动合同，劳动关系消灭。

2.手续

（1）劳动合同解除或终止的，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在15日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。

（2）用人单位应当在解除或者终止劳动合同时向劳动者支付经济补偿金的，在办结工作交接时支付。

3.用人单位对已经解除或者终止的劳动合同文本，至少保存2年备查。

4.违法解除或终止劳动合同的法律责任

（1）用人单位违反规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照《劳动合同法》规定的经济补偿金标准的2倍向劳动者支付赔偿金，支付了赔偿金的，不再支付经济补偿金。

（2）劳动者违法解除劳动合同，给用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任。

【例题·多选题】劳动合同期限内，甲公司的职工王某正好处在孕期，但甲公司要解除劳动合同。

根据劳动合同法律制度的规定，下列表述中，正确的有（   ）。

（2013年）

A.甲公司不能解除劳动合同

B.甲公司可以解除劳动合同

C.如果甲公司提出解除劳动合同，王某提出继续履行劳动合同的，应当继续履行

D.如果甲公司提出解除劳动合同，王某也同意不继续履行劳动合同的，解除劳动合同后，甲公司应当向王某支付经济补偿金

【答案】AC

【解