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法制史复习资料

题型：

判断10、单选10、名词解释5、论述1

【导论】

一、中国传统法制主要特征

1、法自君出，君权至上（法律以君主意志为转移，君主拥有最高立法权和司法权，自身却不受法的约束，不承担法律义务。

）

2、诸法合体，以刑为主（将现代意义上的部门法合并制定在一部法律中，以“律、令、格、式”作为法律的基本形式。

法律以刑法为主体）

3、礼法结合（源自于商周时期的“礼”论体系被注入法律体系中，成为立法的指导原则合理论基础。

如唐代时的“一准乎礼”、“引经决狱”）

4、法政合一（司法与行政职能由同一行政机构的长官所掌控，司法从属于行政。

）

【中国法律起源和夏商法律制度】

{一、中国法律起源的方式}

1、刑始于兵

（1）原始社会部落与部落间的战争产生了法律（氏族战争－－氏族融合，古人认为，战争也是一种刑罚。

据《国语·鲁语上》：

“大刑用甲兵，其次用斧钺，中刑用刀锯，其次用钻笮；薄刑用鞭扑，以威民也。

故大者陈之原野，小者陈之市朝。

”）

（2）军事长官同时亦为司法长官（据《尚书·舜典》，舜命皋陶说：

“皋陶，蛮夷猾夏，寇贼奸宄，汝作士，五刑有服。

”）

{二、夏朝法律制度}

立法思想：

确立了以“天命观”为核心的“天讨有罚”、“恭行天之罚”等奉天罚罪的立法思想

主要法令：

1、《甘誓》：

最早的军令

2、《禹刑》：

《左传·昭公六年》：

“夏有乱政，而作禹刑。

”、《尚书大传》：

“夏刑三千条。

、《周礼·秋官·司法》：

“大辟二百，膑辟三百，宫辟五百，劓、墨各千。

”

{三、商朝立法制度}

立法思想：

1、“君权神授”的法律思想（《尚书·召诏》：

“有殷授天命。

”、《史记·夏本纪》：

“汤修德，汤乃践天子位，代夏朝天下。

”）

2、“天讨”、“天罚”的神权法思想（《尚书·汤誓》：

“有夏多罪，天命殛之。

”、《礼记·曲礼》：

“敬鬼神，畏法令。

”）

主要法令：

1、《汤刑》：

“商有乱政，而作汤刑”；两次修刑；条文数

2、《官刑》：

惩治官吏犯罪的法律

《墨子·飞乐上》：

“其恒舞于宫，是谓‘巫风’，其刑：

君子出丝二卫，小人否。

”

三风十愆：

三风：

淫、乱、巫风；十愆：

三风衍生出的十种行为；

3、弃灰之法

《韩非子·内储说上》说：

殷之法，刑弃灰于街者。

子贡以为重．问之仲尼。

仲尼曰：

“知治之道也。

夫弃灰于街必掩人，掩人，人必怒，怒则斗，斗必三族相残也，此残三族之道，虽刑之可也。

且夫重罚者，人之所恶也，而无弃灰，人之所易也，使人行之所易而无离所恶，此治之道。

一曰，殷之法，弃灰于公道者，断其手。

”

司法机构：

司寇－－史正－－士、蒙士

【西周时期的法律制度】

立法思想：

1、“以德配天”（《诗经》：

“天命靡常”《尚书》：

“皇天无亲，唯德是辅”

“德”三个基本方面：

敬天、敬祖、保民）

2、“明德慎罚”（“实施德教，用刑宽缓”）

3、礼治思想

（1）“礼”的渊源（礼始于习惯）

（2）主要内容

“先王之立礼也，有本有文”

“本”：

礼的核心：

“亲亲”：

“亲亲父为首”“尊尊”：

“尊尊君为首”

“长长”、“男女有别”

“文”（形式）：

五礼（军凶嘉宾吉）、六礼、九礼

五礼：

（军：

行军打仗之礼、凶：

丧葬之礼、嘉：

冠婚之礼；冠：

成年、宾：

迎宾待客之礼、吉：

祭祀之礼）

（3）基本特征

《礼记》：

“礼不下庶人，刑不上大夫。

”（庶人有庶人的礼，大夫有大夫的礼，两者不可僭越；1、宫刑以上可用赎刑代替2、上请到君主来裁定）

（4）“礼”与“刑”的关系

共同点：

都是维护社会秩序、调整社会关系的重要社会规则。

两者相辅相成共同构

成了社会完整的法律体系。

不同点：

“礼”是积极、主动的规范，是禁于未然的预防；“刑”是消极的处罚，是惩恶已

然的制裁。

关系：

对于一切违背“礼”的行为，进行处罚。

凡“礼”所禁止的，必为“刑”所不容的。

《汉书》：

“礼之所去，刑之所取，失礼则入刑，相为表里者也。

”

4、宗法制与分封制

以血缘为纽带，将家族组织与国家制相结合的政治形式。

嫡长子继承制：

“立嫡以长不以贤，立子以贵不以长”

主要法律：

1、周文王之法“有亡，荒阅”

2、《九刑》：

《左传·召公六年》：

“周有乱政，而做九刑。

”制定了“五刑”

3、《吕刑》

《尚书·吕刑》：

“吕命穆王，训夏赎刑，做吕刑。

”制定了“五罚”的赎刑制度。

赎刑：

五刑—>五罚—>五过

4、《牧誓》

5、《康诰》、《酒诰》（禁酒令）

6、周礼

法律内容：

刑事法律制度（了解各种原则）

1、刑事法律原则

（1）三赦；《汉书·刑法志》：

“一曰幼弱，二曰老耄，三曰愚蠢。

”

（2）三宥；《周礼·秋官·司刺》：

“一曰过失，二曰弗知，三曰遗忘。

”《尚书·康诰》：

“人有小罪，非眚，乃为终，……,有厥虽小，乃不可不杀。

乃有大罪，非终，乃为眚灭，……,时乃不可不杀。

”（过失：

过于自信的过失；遗忘：

疏忽大意的过失；眚：

过失；非眚：

初犯、偶犯；终：

惯犯）

（3）三刺

《周礼》：

“一曰讯群臣，二曰讯群吏，三曰讯万民。

”《尚书·吕刑》：

“五刑之疑有赦，五罚之疑有赦。

”《尚书·康诰》：

眚、终

（4）罪人不孥、罔厉杀人

《左传》：

“父子兄弟，罪不相及。

”《尚书·梓材》：

“罔厉杀人。

”（不杀无罪者）

（5）宽严适中

《尚书·立政》：

“兹事有慎，以列用中罚。

”

（6）刑罚世轻世重

《尚书·吕刑》：

“刑新国，用轻典；刑平国，用中典；刑乱国，用重典。

”

（7）同罪异罚：

“八辟”（——>三国的“八议”的渊源）

2、刑罚制度

（1）五刑：

墨、劓、剕、宫、大辟

（2）五罚：

墨，；劓，二百锾；刖，五百锾；宫，六百锾；大辟，千锾。

（百锾：

六百两黄铜）

（3）鞭、扑、流、赎

（4）圜土之制（监狱）

（5）嘉石之制（监狱）

3、主要罪名

（1）不孝不友《尚书·康诰》：

“元恶大憝，鈏惟不孝不友。

”

（2）寇攘奸宄《尚书·康诰》：

“凡民自得罪，寇攘奸宄。

”

（3）杀越人于货《尚书·康诰》：

“寇攘奸宄，杀越人于货。

”

（4）群饮《尚书·康诰》：

“群饮，汝勿佚，尽执拘以归周，予其杀。

”

（5）“贼”、“藏”、“盗”、“奸”

（6）诽谤罪

（7）不从王命

（8）违背誓言

（9）五种职务犯罪《尚书。

吕刑》：

“五过之疪，惟官、惟反、惟内、惟货、惟来。

其罪惟均，其审克之。

”（惟官:

官官相护、惟反：

公报私仇、惟内：

徇私枉法（亲戚）、惟货：

贪污受贿、惟来：

熟人打招呼而枉法裁判（外人））

（三）民事法律制度

1、所有权

“溥天之下，莫非王土。

率土之滨，莫非王臣。

”

中后期出现了“私田”和土地买卖。

2、契约和债

（1）买卖契约

“质”、“剂”（质：

大市、长券、牛马奴隶；剂：

小市、短券、兵器珍宝）

（2）借贷契约

“傅别”

（三）婚姻继承制度

1、结婚

（1）婚龄

《韩非子。

外储说右下》：

“令男子年二十而室，女年十五而嫁。

”

（2）一夫一妻多妾制

媵嫁制

（3）“父母之命，媒妁之言”

（4）同姓不婚（附远厚别）

（5）六礼（P35）纳采、问名、纳吉、纳征、请期、亲迎

2、离婚

“七出”（不顺父母，无子，淫，妒，有恶疾，多言，窃盗）

“三不去”（有所娶无所归，前贫贱后富贵，与更三年丧）

3、继承制度

嫡长子继承制

三、司法制度

（一）司法机关

周王－－司寇－－乡士、遂士

（中央）（地方）

（二）主要诉讼制度

1、刑事与民事案件区分

“讼”：

“讼，谓以财货相告者。

”（民事）

“狱”：

“狱，谓相告以罪名者。

”（刑事）

2、起诉与受理

起诉状：

民事—“傅别”；刑事—“剂”

诉讼费：

民事—“束失”；刑事—“钧金”

晚辈不可告长辈，下级不可告上级

3、审理方式

“五听”

辞听、色听、气听、耳听、目听（辞：

讲话，色；脸色，气：

喘气，耳：

听力，目：

眼神）

证据：

当事人陈述和口供、物证、书证、盟誓

《尚书·吕刑》：

“有旨无简不听”（旨：

口供，简：

物证，书面）

4、判决

判决书：

成劾

宣判：

“读鞫”（鞫：

审判）

上诉：

“乞鞫”

（三）监狱制度

“圜土”、“囹圄”

【春秋战国时期的法律制度】

各国立法活动

1、郑国

（1）铸刑书（前536年）：

子产

中国历史上第一次公布成文法（打破了“刑不可知而威不可测”）

争论：

叔向

（2）用竹刑：

邓析

《左传》：

“郑驷歂杀邓析，而用其《竹刑》。

”

公布成文法的意义：

破特权、解制度、断法律（断于发律）

2、晋国

（1）“被庐之法”9战争打仗的法律）

（2）常法：

赵盾

（3）制刑书：

范宣子

（4）铸刑鼎：

赵鞅、荀寅（第二次公布成文法）

争论：

孔子

【战国时期的法律制度】

战国时期的立法思想：

刑无等级、刑断于法、轻罪重罚

一、各国变法与立法活动

1、魏国：

李悝

（1）尽地力之教

（2）善平籴

（3）作《法经》

主要内容：

《晋书·刑法志》：

“是时承用秦汉旧律，其文弃自魏文候师李悝。

悝撰次诸国法，著《法经》。

以为王者之政，莫急于盗贼，故其律始于《盗》《贼》。

盗贼须劾捕，故著《网》《捕》二篇。

其轻狡、越城、博戏、借假不廉、淫侈、谕制以为《杂律》一篇，又以《具律》具其加减。

是故所著六篇而已，然皆罪名之制也。

商君受之以相秦。

”

【盗：

侵害财产的行为，贼：

侵害人身的行为，《囚》：

审理、判断，《捕》：

抓捕，《具律》：

刑法总则】

历史地位：

确立了封建法制的基本原则和体系

2、楚国：

吴起

3、秦国：

商鞅

（一）1、改法为律、鼓励告奸、实行连坐

2奖励军功

3、奖励耕织、重农抑商

（二）1、废井田、开阡陌

2、普遍推行县制，统一度量衡

3、分户令“民有二男以上不分异者倍其赋”

【秦朝的法律制度】

立法制度

●

（一）立法指导思想

●推行法家路线

●法令由一统：

全国法律统一

●事皆决于法：

所有的事情都有法律来决定

●以刑杀为威（轻罪重刑）

秦二世时期

云梦睡虎地秦墓竹简

云梦秦简是1975年在湖北云梦城关睡虎地十一号秦墓中首次发现秦简。

●10种，六个部分：

●第一部分：

《编年纪》、《语书》

●第二部分：

主要是秦律令包括《秦律十八种》、《效律》、《秦律杂抄》

●第三部分：

《法律答问》，以问答形式对秦律某些条文术语以及律文的意图所作的解释。

（司法解释）

●第四部分：

《封诊式》，是关于审判原则以及对案件进行调查、勘验、审讯、查封等方面的规定和案例。

●第五部分：

《为吏之道》，官吏应遵守的一些原则要求。

●第六部分：

《日书》（甲、乙种）

法律形式　　　

●律

●令（制、诏）

●式（封诊式）

●法律问答（司法解释）

●廷行事（判例法）

●程、课（程：

工人，课：

牛羊；手工劳动的效率和标准）

行政法律制度

1、机构设置

（1）中央机构

三公：

丞相、太尉、御史大夫（监察）

九卿：

奉常、朗中令、卫尉、太仆、廷尉（中央的司法机关）

典客、宗正、治粟内史、少府

（2）地方机构

郡：

郡守－－郡尉、断狱都尉

县：

县令（长）－－县尉、县丞

乡：

有秩－－啬夫、三老、游徼

里：

里正、里典

亭：

亭长

刑事法律制度

●1、刑事法律原则

●以身高确定责任年龄（男子六十五寸、女子六十二寸）

●区分有无犯罪意识

●区分故意与过失（端：

故意，不端：

不故意、过失）

●数罪并合论罪

●共犯加重（>=5人或者>=600钱，加重处罚）

●自首减刑

●诬告反坐

刑名

●

（2）肉刑：

●墨、劓、斩左右趾、宫，并与劳役刑（作刑）结合使用。

●（3）劳役刑（徒刑）：

（在秦代无时间限制）

●城旦舂（男犯筑城、女犯舂米）

●鬼薪、白粲（男：

鬼薪、女：

白粲，挑最白的米祭祀）

●隶臣妾（男做隶臣，女做隶妾）

●司寇、作如司寇（男：

司寇、女：

作如司寇）

罚作、复作

4、耻辱刑

髡（剃光）、耐剃两鬓）；完

诉讼制度

●

（1）诉讼的提出

●告发（公诉）

●举发（自诉）

●

（2）告诉的限制

●限制子女告父母、奴隶告主人

●公室告、非公室告（公室告：

贼杀伤，盗他人【故意伤害致重伤或死人】、非公室告：

父母擅杀，刑髡子女及女婢）

●

监察制度

1、中央监察机构

御史台：

御史大夫、御史中丞

2、地方监察机构

监御史

【两汉的法律制度】

汉代立法制度

（一）汉代立法思想的演变

1、汉初至文景时期：

黄老思想－－“无为而治”

轻徭薄赋、约法省刑（文武并举、设刑者不厌轻、稀力役而省贡献）

2、汉武帝以后：

董仲舒－－新儒家思想：

天人感应、君权神授（神权法思想）；阴阳合分论、三纲五常（尊卑思想）；德主刑辅、先教后刑（教化思想）；春秋大一统，罢黜百家，独尊儒术（统治思想）

武帝及西汉中后期：

“汉律六十篇”的形成：

《九章律》（9）（萧何）＋《傍章》（18）（叔孙通）＋《越宫律》（27）（张汤）《朝律》（6）（赵禹）

法律形式

1、律：

正统的法典

2、令：

皇帝命令（此时律令不分）

3、科：

是针对某类事的一个方面制定的单行法规。

4、比：

谓之类例。

即是可以用来比照断案的典型判例，也叫“决事比”。

刑事法律制度

刑法原则

（1）矜老恤幼（刑事责任年龄）（汉律儒家化，八十岁以上，八岁以下，七十岁以上，十岁以下，可以减免刑罚）

（2）亲亲得相首匿（孔子：

“父为子隐，子为父隐，父子相隐”的学说（儒家），除了你烦，大逆以外，卑幼，隐匿，尊亲长不负刑事责任，卑幼，隐匿，尊亲长除死罪需上请廷尉减免外，其他不负刑事责任【汉律儒家化】）

（3）先自告除其罪（上请原则”同罪异罚【汉律儒家化】）

（4）有罪先请（贵族官员）

刑罚制度

汉初刑制的变化（汉承秦制）

死刑

殊死，即斩首。

肉刑

徒刑

有明确的刑期

顾山：

为女徒犯规定的专门的赎罪的方法，即让其一个月出三百钱雇用他人代之服劳役，也称为“女徒顾山”。

文景时期的刑罚改革

意义

标志着中国古代刑制由野蛮阶段进入较为文明阶段的转折点

同时为从奴隶制五刑走向封建制五刑过渡奠定了基础。

民事和经济制度

1、家庭关系

（1）基本原则：

父为子纲

（2）表现：

家长掌握家内事务权力；不孝罪（轻侮法）；同居共财（别籍异财）

2、婚姻法

（1）基本原则：

夫为妻纲

（2）基本制度：

一夫一妻多妾制

（3）结婚：

六礼，女子30不嫁需“五算”（五倍赋税）

（4）离婚：

七弃、三不去

3、继承法

（1）遗产分配方式：

诸子均分、

（2）已有遗嘱继承

（3）已有收养制度

、

司法制度

主要司法机关

中央：

皇帝

丞相、御史大夫、廷尉

中央常设司法机关——廷尉

地方：

州－－州牧（汉灵帝）

郡－－郡守、决曹掾

县－－县令

诉讼制度

5、执行

秋冬行刑

录囚：

平反冤狱：

皇帝、刺史、郡守

6、春秋决狱：

法律无明文规定时，用春秋经义来进行判案

原心定罪：

（核心，“志善而违法者，免；之恶而合法者，诛；”“源其心本其志”

【三国两晋南北朝的法律制度】

魏国——《魏律》（《新律》）

【通过科，对，《汉律》进行修改--->盗、贼、囚、捕、杂、具、户、兴、厩---->盗、

贼、囚、捕、杂、户+刑名、劫略、诈伪、毁亡、告劾、系讯、断狱、请赇、（兴擅、令留、）惊事、偿脏、免坐

两晋法规（具体见笔记）

西晋——《晋律》/《张杜律》

以汉魏律为基础，于晋武帝泰始三年完成，故又称《泰始律》。

该律曾经张斐、杜预分别注释，后人称之为”张杜律”。

晋律共20篇，它比魏律又有重大发展。

（纳礼入律）

《晋律》20篇，620条，27657字；《晋令》40篇，2306条，98643字；《晋故事》30卷，与律令同行。

（1）严格区别律令界限，提高正律地位；“律以正罪名，令以存事制”在（第一次区分律令）

（2）篇章设置更加合理，法律条文简要得体；增设《关市律》、《水土律》、《诸侯律》将七百余万字的汉末律讼精简到约十二万六千字。

（3）体例上《刑名》变为《刑名》《法例》。

（4）“准五服以制罪”入律（根据亲疏关系来定罪名）

（服丧）丧服制度：

“准五服以制罪”

五服：

斩衰（三年）、齐衰（一年）、大功（十个月）、小功（五个月）、缌麻（三个月）

（5）在内容上“礼律并重”；

（6）规定保护地主官僚特权的法律制度

南朝法规

沿用《晋律》

《陈律》：

始用“官当”一词，规定官判四、五年徒刑的准用官职抵两年，公罪可处罚金；二年刑，可用赎金。

起源于晋律的“杂抵罪”：

通过夺爵、除名、免官来抵罪。

北魏首次将“官当”一词入律。

北朝法规

1、北魏——《北魏律》

北魏律共20篇。

“综合比较，取精用宏”，治汉魏晋律于一炉，开北系诸律之先河。

（1）在刑罚原则方面有：

八议、官当、老小废疾减刑免罪等；

（2）在罪名方面有：

大不敬、不道、杀人等；

（3）在刑名方面有：

死刑、流刑、宫刑等。

其特点是“纳礼入律”。

（法律儒家化）

（4）内容上增加“存留养亲”即“留养”制度。

（5）法律形式上，以格代科。

律无正条者编为格。

2、东魏——《麟趾格》“以格代科”

3、西魏——《大统式》以式为法典名称

法律形式的变化

1、律

（1）体例上调整

《魏律》：

《具律》——《刑名》，篇首

《晋律》：

《刑名》——《刑名》+《法例》

《北齐律》：

《刑名》+《法例》——《名例》（自北齐至清，皆为第一篇）

（2）篇目上变化

18篇——20篇——12篇

2、令

严格区分律令的界限（两晋）

3、格（北魏，以格代科）

4、式（起源为封诊式）

刑事立法

1、“八议”、“官当”入律。

九品中正制——上品无寒门，下品无庶族

“八议”：

议亲、议故、议贤、议能、议功、议贵、议勤、议宾。

“官当”：

以官品或爵位抵罪。

2、确立“重罪十条”（北齐）。

反逆、大逆、降、叛、恶逆、不道、不敬、不孝、不义、内乱。

诉讼制度

这一时期诉讼制度的主要变化，是以皇帝为首的中央政府对司法权的控制日趋加强

1、皇帝更加频繁、直接地干预和参与司法审判。

　直诉制度——登闻鼓（两晋）

6、刑讯用测立法。

【隋唐的法律制度】

隋朝的法律制度

1、《开皇律》

（2）更定刑名为笞、杖、徒、流、死，确立了封建五刑制度。

（3）规定“八议”制度；

（4）将“重罪十条”发展为“十恶”。

《开皇律》上承汉律的源流，下开唐律的先河，在中国法制史上占有重要地位。

唐朝的法律制度

（1）立法思想

1、德主刑辅，礼刑并用

2、法律务求宽简，保持稳定性和连续性。

3、宽简适中，简约易明

4、法律不避权贵，黜陟不分亲疏

（二）立法状况

1、《武德律》

2、《贞观律》

创设加役流、缩小缘坐范围、规定某些原则

3、《永徽律》和《永徽律疏》（用儒家思想进行解释）

唐高宗永徽年间，以《贞观律》为基础编纂出《永徽律》，此后又对500条逐条逐句进行注释，并附在律文之后，称作疏议。

律于疏具有同等法律效力，合称《永徽律疏》，是唐朝法典的代表作。

4、《唐六典》

唐玄宗开元年间制定，内容设计国家机关职掌和活动的各个方面，是中国封建社会最早的一部综合性行政法典。

5、《大中刑律统类》

唐宣宗时期张葵编定。

即：

将同一性质的律令格式混合编在一起的法典形式。

（3）法律形式

1、律（国家基本法典）

2、令

关于国家体制和基本制度的行政管理法规

3、格（对律令的补充）

国家机关各部门在日常工作中据以办事的行政管理法规。

“留司格”与“散颁格”

4、式。

国家机关的公文程式（固定格式）

唐律的主要内容

1、刑事立法

唐朝刑事立法的成就集中在《唐律疏议》上，《唐律疏议》共12篇502条。

第一篇《名例》57条，是关于刑罚的种类及其适用的一般原则的规定，为《唐律疏议》的总纲。

（1）五刑―――笞、杖、徒、流、死。

（2）十恶―――谋反、谋大逆、谋叛、恶逆、不道、不敬、不孝、不睦、不义、内乱。

（3）八议、请、减、赎、官当、免―――各级官僚的法律特权。

（4）刑法原则

划分公罪和私罪；（公罪轻，私罪重）

老幼废疾减免刑罚；（九十以上，七岁以下，八十以上，十岁以下，笃疾，七十以上，十五以下，废疾）

自首减免刑罚；【犯罪未被举发而交待为“自首”，犯罪已发而投案者为“自新”，自首的例外：

“于人损伤，于物不可备尝”、“越渡官及奸”、“私习天文”（恢复原状为原则，赃物必须可以归还）】

共犯区分首从；（造意者为主犯，监临主守为主犯，家长为主犯，二罪以上俱发，以重者论：

只处一刑）

同居相隐不为罪；（即同财共居之人及一定范围的亲属之间，互相容隐犯罪者，可以减免刑事责任。

其具体规定，一是同居者和大功以上亲及部分近亲属相隐不负刑事责任；二是小功以下亲属相隐，减凡人三等论处；三是谋反、谋大逆、谋叛一类重大犯罪，不适用相隐之律。

它是继承汉律“亲亲得相首匿”原则并进一步完备化和制度化的产物。

）

类推

出罪——“举重明轻”

入罪——“举轻明重”

涉外案件的处理原则（“化外人”）；