行政许可法律制度知识点DOC.docx

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行政许可法律制度知识点DOC

1.2行政许可法律制度

行政法基本理论内容知识树结构框架

　　考情分析

　　重点掌握行政许可的设立、实施程序和行政许可的撤销和注销制度。

各种题型均可出现，以考查《行政许可法》重点条文为主。

2011年本章分值是3分，预计2012年考分在5分左右。

最近三年本章考试题型、分值、考点分布

题型

2011年

2010年

2009年

知识点

单选题

1题1分

—

1题1分

信赖保护原则、行政许可的概念

多选题

1题2分

1题2分

1题2分

行政许可的期限和费用、行政许可中的公告制度、行政许可的注销

综合分析题

—

0.75题6分

—

行政许可实施的申请与受理程序、行政许可的撤销

合计

3分

8分

3分

　　—

　　本章基础班内容讲解

第一节　行政许可概述

　　一、行政许可的概念和分类

（一）什么是行政许可

　　行政许可，是指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为。

其特征有：

　　1.行政许可是依申请的行政行为。

　　2.行政许可是行政机关依照法定职权对社会实施的外部管理行为。

　　《行政许可法》明确规定：

“有关行政机关对其他机关或者对其直接管理的事业单位的人事、财务、外事等事项的审批，不适用本法。

”

　　3.行政许可是一种经依法审查的行为。

　　4.行政许可是准予从事特定活动的行为（授益行政行为）。

（二）行政许可与相关概念的区别

　　1.行政许可与行政审批。

　　实践中行政审批的形式多种多样，主要包括审核、审定、审验、批准、同意、认可、准许、核准、检验、登记、注册、发放证照、事前备案等。

　　2.行政许可与行政确认的区别

（1）区分行政许可和行政确认的关键标准是如果行为人的权利形成于行政机关作出决定之前，则是行政确认。

如果行为人的权利产生于行政机关作出决定之时，则是行政许可。

（2）行政确认行为，如：

道路交通事故认定、一般纳税人资格的认定、火灾事故原因和责任认定、房地产部门的房地产登记、民政部门的婚姻登记、出口退税资格审核登记等。

　　行政确认涉及的领域包括：

不动产所有权和使用权的行政确认、经营权的行政确认、工业产权的行政确认等。

　　【例题·单选题】下列关于行政许可或者行政确认的表述中，正确的是（　）。

（2009年）

　　A.减免税审批属于行政许可

　　B.道路交通事故责任认定属于行政确认

　　C.行政许可属于依职权的行政行为

　　D.行政确认属于依申请的行政行为

[答疑编号3582020101：

针对该题提问]

『正确答案』B

『答案解析』本题考核行政许可和行政确认的区别。

（1）减免税审批就是减免税资格审批，属于确认类行政审批，不是行政许可。

选项A错误。

（2）道路交通事故责任认定，主要是对事实的甄别，属于行政确认。

选项B正确。

　　（3）行政许可是依申请的行政行为，而非依职权的行政行为。

选项C错误。

　　（4）行政确认既可以依申请，也可以依职权作出。

选项D错误。

　　3.行政许可与行政登记

（1）行政机关在登记程序中一般没有裁量权；行政机关在行政许可程序中则拥有一定的裁量权。

（2）行政许可与登记共同作为行政法上的控制手段作用于不同的对象，并且目的不同。

　　行政许可的目的在于对行政相对人的行为事先加以严格控制。

行政登记的目的在于建立一种秩序。

如出口退税资格审核登记以及房屋产权登记。

　　（3）行政许可的结果是被许可人获得从事某种行为的资格和权利，而行政登记则不一定产生这种后果。

　　（三）行政许可的分类

　　从行政许可的性质、功能角度可以将行政许可分为普通许可、特许、认可、核准、登记。

　　二、行政许可法的基本原则

　　1.法定原则

　　2.公开、公平、公正原则

（1）规范公开：

未经公开的法律规范不得作为许可的法律依据。

这里主要是指内部的法律文件不得作为法律依据（内部文件不对外，对外无效）；

（2）行政许可的过程要公开，但是涉密的除外（涉及国家秘密、商业秘密及个人隐私的除外）。

　　3.便民和效率原则

　　4.救济原则

　　5.信赖保护原则（信赖保护原则是我国行政法律首次确立的）

（1）撤销赔偿。

　　行政机关做错了某行政行为，需要撤销，给公民造成损害的应予赔偿。

（2）废止补偿。

　　行政机关做出行政行为，不能随意撤回、改变，如果为了公共利益的需要，可以依法变更或撤回这个行为，但给公民造成损失的，应予补偿。

　　6.行政许可不得转让原则

　　依法取得的行政许可，除法律、法规规定依照法定条件和程序可以转让的外，不得转让。

　　7.监督原则

　　要对行政机关实施许可和对被许可人从事许可事项活动实行法律监督。

第二节行政许可的设定

　　一、行政许可设定的有关程序制度及可设定事项

（一）行政许可设定的有关程序制度

　　设定行政许可四项内容（实施机关、条件、程序、期限）明确。

1.听证、论证

起草单位应当采取听证会、论证会等形式听取意见，并向制定机关作出说明

2.评价（目的：

早日废掉许可）

（1）设定机关：

应当定期评价；

（2）实施机关：

可以评价，并向设定机关报告意见；

（3）相对人：

可以向设定机关、实施机关提出意见建议。

3.授权停止实施

省级政府：

对行政法规设定的经济事务的行政许可→（如市场竞争机制能有效调节的）→报国务院批准→在本省停止实施。

　　【例题·多选题】根据《行政许可法》的规定，设定行政许可应当明确规定行政许可的（　）。

（2008年）

　　A.条件　　B.数量限制　　C.收费标准　　D.实施机关　　E.程序、期限

[答疑编号3582020102：

针对该题提问]

『正确答案』ADE

『答案解析』本题考核设定行政许可应当明确规定的内容。

设定行政许可四项内容包括：

实施机关、条件、程序、期限。

（二）可设定行政许可事项（六减四结构）

1.可设定行政许可的事项

①安全活动——普通；

②资源利用——特许；

③资格赋予——认可；

④技术审定——核准；

⑤组织设立——登记；

⑥法律、行政法规另有规定的（部门规章、地方性法规不可以）。

2.也可以不设定行政许可的事项

①相对人能够自主决定的；

②市场竞争机制有效调节的；

③行业组织中介机构自律管理的；

④行政机关事后监督能够解决的。

　　提示：

税务行政许可的范围

　　按照《行政许可法》和行政审批制度改革的有关规定，国务院确认保留的6项税务行政许可项目包括：

指定企业印制发票；对发票使用和管理的审批；对发票领购资格的审批（已取消）；对增值税防伪税控系统最高开票限额的审批；建立收支凭证粘贴簿或者使用税控装置的审批（已取消）；印花税票代售许可。

　　【例题·多选题】经国务院确认，税务行政许可包括（　）。

　　A.税收代征企业资格的确定

　　B.发票印制企业的指定

　　C.延期申报、延期纳税的审批

　　D.税控装置生产制造的审批

　　E.印花税票代售许可

[答疑编号3582020103：

针对该题提问]

『正确答案』BE

『答案解析』本题考核税务行政许可的范围。

税务行政许可包括：

指定企业印制发票；对发票使用和管理的审批；对增值税防伪税控系统最高开票限额的审批；印花税票代售许可。

　　二、行政许可设定权划分　　

1.经常性许可

（1）法律、法规

（2）国务院决定（及时转化为法律或行政法规）

2.临时性许可

（1）国务院决定

（2）省级政府规章（一年转化为地方性法规）

　　提示：

（1）上位法有设定的，下位法不可以设定，但可以在上位法设定的范围内作出具体规定，上位法没有设定的下位法可以设定。

（2）地方性法规和省级政府规章，不得设定应当由国家统一确定的资格资质，不得设定企业等组织的设立登记及前置性许可；不得限制其他地区的企业个人到本地区经营，不得限制其他地区的商品进入本地市场。

　　【例题·单选题】《行政许可法》第12条所列事项，尚未制定法律、行政法规和地方性法规的，因行政管理的需要，确需立即实施行政许可的，（　）可以设定临时性的行政许可。

（2008年）

　　A.最高人民法院司法解释

　　B.国务院部门规章

　　C.省、自治区、直辖市人民政府规章

　　D.县级以上人民政府决定

[答疑编号3582020104：

针对该题提问]

『正确答案』C

『答案解析』本题考核行政许可的设定。

尚未制定法律、行政法规和地方性法规的，因行政管理的需要，确需立即实施行政许可的，省、自治区、直辖市人民政府规章可以设定临时性的行政许可。

第三节　行政许可的实施

　　一、行政许可实施主体

（一）行政许可的实施主体

　　1.行政机关

（1）由具有行政许可权的税务机关在法定权限内实施，各级税务机关下属的事业单位一律不得实施行政许可。

（2）没有法律、法规、规章的规定，税务机关不得委托其他机关实施行政许可。

　　（3）各级税务机关应当指定一个内设机构或者设置固定窗口，统一负责受理行政许可申请、送达行政许可决定。

　　提示：

具备税务行政许可实施主体资格，必须同时具备以下三个条件：

一是实施税务行政许可的机关必须是以自己名义对外履行行政管理职能，内设机构不具有行政许可的实施主体资格。

二是必须根据税收法律法规取得税务行政许可权。

三是必须在税收法律法规规定的职权范围内实施。

　　2.具有管理公共事务职能的组织

　　如证监会、保监会等，均属于此类组织范畴，其法律地位相当于行政机关。

　　3.受委托的行政机关

（1）受委托主体只限于行政机关；

（2）受委托行政许可行为的法律后果由委托行政机关承担。

　　【例题·单选题】根据《行政许可法》的规定，行政机关委托实施行政许可，受委托主体（　）。

（2007年）

　　A.只能是行政机关

　　B.只能是行政机关或者符合条件的事业单位

　　C.只能是行政机关或者符合条件的社会团体

　　D.可以是行政机关、企事业单位、社会团体或者公民

[答疑编号3582020201：

针对该题提问]

『正确答案』A

『答案解析』本题考核行政许可的实施主体。

受委托主体只限于行政机关。

（二）行政许可实施主体的其他有关规定

　　1.相对集中行政许可权的原则规定

　　经国务院批准，省级政府决定一个行政机关可以行使有关行政机关的行政许可权。

　　2.一个窗口对外、统一办理或联合办理、集中办理的规定

（1）行政机关内设多个行政机构；应当确定一个机构统一受理申请、送达决定。

（2）地方政府多个工作部门管理一件事情，可以确定一个部门受理申请并转告有关部门后统一办理，或者组织有关部门联合办理、集中办理（一站式服务）。

　　3.行政机关实施行政许可，不得向申请人提出购买指定商品、接受有偿服务等不正当要求。

行政机关工作人员办理行政许可，不得索取或者收受申请人的财物，不得谋取其他利益。

　　二、行政许可实施程序（重点）

（一）行政许可实施的申请与受理程序　　

1.对申请人的要求

（1）可以委托代理人申请，但是依法应当亲自到场的除外（便民措施）。

（2）可以通过信函和电子方式提交申请书（便民）。

（3）应当对申请材料实质内容的真实性负责。

2.对行政机关的要求

（1）应当免费提供申请书格式文本（如需要）。

（2）应当将有关材料、示范文本在办公场所公示。

（3）应当推行电子政务（有条件地逐步推行）。

3.行政机关对申请的处理

（1）不需要取得许可→即时告知不受理；

（2）不属本机关职权→即时书面决定不受理，告知正确机关；

（3）材料存在可以当场更正的错误，允许当场更正；

（4）材料不符合：

当场或五日内一次告知补正内容，逾期视为受理；

（5）各项符合；应当书面决定受理。

　　提示：

行政机关受理或者不予受理行政许可申请，应当出具加盖本行政机关专用印章和注明日期的书面凭证。

（二）行政许可实施的审查与决定程序　　

1.审查方式

（1）书面审查：

材料齐全、符合形式，能够当场决定的当场决定（形式审查看材料）。

（2）实地核查：

需要核实材料实质内容：

2人以上核查（实质内容审查）。

（3）听取意见：

直接关系他人重大利益：

事先告知利害关系人。

2.决定方式

（1）符合条件：

书面许可决定；不符合条件：

书面不许可决定，说明理由（不利决定说明理由）。

（2）许可结果：

许可证件（如需要就颁发）。

检验、检测、检疫，可以在物品上加标签或加印章。

（3）准予许可决定，予以公开，公众有权查阅（行政公开）。

（4）法律、行政法规设定的许可，如无地域限制，全国有效（中央立法一般是全国有效，特殊情况下地方有效；地方立法只能地方有效）。

　　【例题·单选题】根据行政许可法的规定，下列有关行政许可的审查和决定的说法正确的是（）。

　　A.对行政许可申请人提交的申请材料的审查，均应由行政机关两名以上工作人员进行

　　B.行政机关作出准予行政许可决定和不予行政许可决定，均应采用书面形式

　　C.行政机关作出准予行政许可决定后，均应向申请人颁发加盖本行政机关印章的行政许可证件

　　D.所有的行政许可均在全国范围内有效

[答疑编号3582020202：

针对该题提问]

『正确答案』B

『答案解析』本题考核行政许可实施的审查与决定程序。

（1）行政许可实施的审查，在实地核查时需要2名以上工作人员进行，而书面审查不需要。

选项A错误。

（2）行政许可是要式行为，不管许可不许可，都必须采用书面形式，作出书面决定。

选项B正确。

　　（3）许可证件是一种可能性，不是必然的，如果需要才颁发。

选项C错误。

　　（4）全国立法有可能地方有效，地方立法只能是地方有效。

选项D错误。

　　（三）行政许可听证程序的有关规定

　　1.行政许可听证程序有两种类型：

（1）行政机关主动举行听证，即行政机关依职权举行听证。

法律、法规、规章规定实施行政许可应当听证的事项，或者行政机关认为需要听证的其他涉及公共利益的重大行政许可事项，行政机关应当向社会公告，并举行听证。

（2）相对人申请举行听证，即行政机关依申请举行听证。

　　2.行政许可直接涉及申请人与他人之间重大利益关系的，行政机关在作出行政许可决定前，应当告知申请人、利害关系人享有要求听证的权利；申请人、利害关系人提出听证的期限是在被告知听证权利之日起5日内提出，行政机关应当在收到听证申请后20日内组织听证。

　　3.行政机关应当在举行听证会7日前公告或通知申请人或利害关系人有关听证时间、地点等。

并且，审核许可申请的工作人员不得担任听证主持人。

　　4.听证应当公开举行。

　　5.行政机关应当根据听证笔录，作出行政许可决定：

案卷排他性原则（听证笔录是作出行政许可决定的唯一证据）。

（案卷排他性制度）

　　提示：

《行政处罚法》规定，听证笔录是作出行政处罚决定的证据之一。

　　【例题·单选题】下列关于行政许可听证的表述，正确的有（　）。

　　A.行政机关不得依职权举行听证

　　B.申请人提出听证应当在告知后3日内提出

　　C.行政机关应当在相对人提出听证要求的后20日内举行听证

　　D.审查行政许可申请的工作人员不得担任听证主持人

[答疑编号3582020203：

针对该题提问]

『正确答案』D

『答案解析』本题考核行政许可听证程序。

　　选项A错误。

行政机关可以依职权举行听证，也可以依申请举行听证。

　　选项B错误。

申请人提出行政许可听证应当在告知后5日内提出，而非3日内提出。

　　选项C错误。

行政机关应当在收到听证申请后20日内组织听证，而非在相对人提出听证要求后20日内举行。

　　（四）行政许可的变更与延续

　　1.变更。

变更属于被许可人的权利，随时可向作出行政许可决定的行政机关提出要求。

　　2.延续。

延续须在有效期届满30日前提出申请，法律、法规、规章另有规定的除外。

行政机关在有效期届满前决定，逾期的视为准予延续（默视批准制度）。

　　提示：

默视批准只适用于延续申请，不适用于初次许可和变更许可。

　　（五）行政许可实施的特别规定　　

1.国务院实施许可

适用法律、行政法规但不适用国务院自己的决定。

2.资源利用（特许）

通过招标、拍卖等公平竞争的方式作出决定，颁发许可证件。

3.资格赋予（认可）

公民考试，公开事项，不得强制培训、指定教材资料。

4.技术审定（核准）

2人以上，5日内进行。

不予许可，书面说明标准、规范。

5.组织设立（登记）

通常只作形式审查，符合条件的当场登记。

需要实质审查，2人以上。

6.有数量限制的许可

（受理）申请在先原则，法律、行政法规另有规定的除外。

　　三、行政许可实施的期限规定

　　1.能当场决定的当场决定。

　　2.一般期限是20日，经本机关负责人批准可以延长10日，但要说明理由，法律、法规另有规定的除外。

　　3.统一、联合、集中办理的，在45日内作出决定，经本级政府负责人批准可以延长15日，但要说明理由。

这里要注意：

一个机关办手续是20天，多个机关集中办理的期限是45天，分散办理是每个机关20天。

　　4.经机关审查后报上级机关决定，20日内审查，法律、法规另有规定的除外。

　　5.准予行政许可的决定，应当自作出决定之日起10日内向申请人送达许可证件。

　　6.听证、招标、检验等技术性审查时间，不计算在期限内（书面告知）。

　　四、行政许可实施的费用制度

　　1.行政机关实施行政许可以及对行政许可事项进行监督检查，不得收取任何费用。

但是，法律、行政法规另有规定的，依照其规定（相对禁止）。

　　2.行政机关提供行政许可申请书格式文本，不得收费（绝对禁止）。

　　3.行政机关实施行政许可所需经费应当列入本行政机关的预算，由本级财政予以保障，按照批准的预算予以核拨。

　　4.行政机关实施行政许可，依照法律、行政法规收取费用的，应当按照公布的法定项目和标准收费；所收取的费用必须全部上缴国库，任何机关或者个人不得以任何形式截留、挪用、私分或者变相私分。

　　【例题·多选题】根据《行政许可法》，下列关于行政许可期限或者费用制度的表述中，正确的有（　）。

（2011年）

　　A.行政机关提供申请书格式文本，不得收费

　　B.听证、招标、拍卖所需时间不应计算在规定的期限内

　　C.行政机关对行政许可事项进行监督检查，可以依照法律、法规、规章设定并公布的项目和标准收取费用

　　D.行政机关应自受理申请之日起30日内作出行政许可决定，特殊情况下可以延长，但是延长不得超过30日

　　E.行政机关实施许可原则上不得收取任何费用，但是，法律、行政法规、地方性法规另有规定的，可依照其规定执行

[答疑编号3582020204：

针对该题提问]

『正确答案』AB

『答案解析』本题考核行政许可的期限和费用。

（1）行政机关实施行政许可以及对行政许可事项进行监督检查，不得收取任何费用。

但是，法律、行政法规另有规定的，依照其规定。

这里是不包括“规章”和“地方性法规”的，所以选项C、E错误。

（2）行政机关应当自受理行政许可申请之日起20日内作出行政许可决定，20日内不能作出决定的，经本机关负责人批准，可以延长10日，并应当将延长期限的理由告知申请人，但是，法律、法规另有规定的除外。

所以选项D错误。

第四节　行政许可的监督检查和法律责任

　　一、行政许可监督检查制度

　　1.对许可机关的监督

　　上级机关有义务监督下级机关的实施许可的活动。

下级如果有严重过错，上级没有监督好，要负领导责任。

　　2.对被许可人的监督　　

行政机关检查

（1）书面检查（形式检查）；

（2）实地检查（内容检查）：

①抽查产品；②定期检验。

被许可人自查

直接关系重要安全的设备设施，督促建设、使用单位建立自查制度。

对特许的监督

（1）（自然）资源利用特许的被许可人未履行开发利用义务的，责令限期改正；

（2）市场准入特许的被许可人，合理、普遍服务；未经批准，不得擅自停业、歇业。

监督机制

（1）举报。

个人、组织发现违法行为有权举报，行政机关应当及时核实、处理；

（2）异地协助告知。

被许可人在管辖区域外违法，违法行为地的行政机关应当抄告许可机关。

监督规则

监督检查，不得妨碍正常的生产经营活动，不得索取收受财物，不得谋取其他利益。

　　二、行政许可撤销和注销制度

　　1.撤销与注销是不同的行政行为。

（1）撤销：

是把权利拿走，是一个实体权利问题（纠正违法行为）针对许可本身的违法；

（2）注销：

是手续，是程序问题（许可没有了把它注销）。

　　2.有下列情形之一的，作出行政许可决定的行政机关或者其上级行政机关，根据利害关系人的请求或者依据职权，可以撤销行政许可：

（1）行政机关工作人员滥用职权、玩忽职守作出准予行政许可决定的；

（2）超越法定职权作出准予行政许可决定的；

　　（3）违反法定程序作出准予行政许可决定的；

　　（4）对不具备申请资格或者不符合法定条件的申请人准予行政许可的；

　　（5）依法可以撤销行政许可的其他情形。

　　3.被许可人以欺骗、贿赂等手段取得许可的，应当予以撤销。

　　4.撤销许可可能对公共利益造成重大损害的，不予撤销。

　　5.有下列情形之一的，行政机关应当依法办理有关行政许可的注销手续：

（1）行政许可有效期届满未延续的；

（2）赋予公民特定资格的行政许可，该公民死亡或者丧失行为能力的；

　　（3）法人或者其他组织依法被终止的；

　　（4）行政许可依法被撤销、撤回，或者行政许可证件依法被吊销的；

　　撤销，针对违法。

（赔偿）

　　撤回（废止），是因为行政许可所依据的法律、法规、规章修改或者废止，或者准予行政许可所依据的客观情况发生重大变化的，为了公共利益的需要，行政机关可以依法撤回已经生效的行政许可。

（补偿）

　　吊销，是指被许可人取得行政许可后从事违法活动，依法需要吊销行政许可的，行政机关应当吊销行政许可。

　　注销（“死”了），程序问题。

　　（5）因不可抗力导致行政许可事项无法实施的。

　　注销方式主要有收回证件、加注发还、公告注销等。

　　【例题·多选题】根据《行政许可法》的规定，下列情形中，行政机关应当办理行政许可注销手续的有（　）。

（2009年）

　　A.王某生产民用爆炸性产品发生重大安全事故，被吊销许可证

　　B.郭某被许可担任注册会计师期间死亡

　　C.胡某依法向国土资源管理部门申请延续采矿许可，国土资源管理部门在规定期限内未予答复

　　D.周某通过行贿取得律师执业许可证后，被发现并被撤销执业许可

　　E.赵某取得医师执业证书后，发生交通事故成为植物人

[答疑编号3582020301：

针对该题提问]

『正确答案』ABDE

『答案解析』本题考核行政许可的注销。

（1）有下列情形之一的，行政机关应当依法办理有关行政许可的注销手续：

　　①行政许可有效期届满未延续的；

　　②赋予公民特定资格的行政许可，该公民死亡或者丧