董事和董事会.docx

董事和董事会.docx

《董事和董事会.docx》由会员分享，可在线阅读，更多相关《董事和董事会.docx（8页珍藏版）》请在冰豆网上搜索。

董事和董事会

董事和董事会

上市公司是一种在财富的一切权和运营权分立制度下，一切者〔委托人〕与管理者〔受托人〕遵照诚信义务理念确立相互之间的权责关系和制约机制，并在此基础之上，由管理者以企业法人的名义，对受托管理的他人资产实行集中一致运营的群众投资组织方式。

因此上市公司董事实行诚信、勤勉义务和董事会的规范运作显得尤为重要。

«上市公司管理准那么»第二章«董事与董事会»对董事和董事会作了原那么性的规则。

中国证监会公布的«上市公司章程指引»、«关于在上市公司树立独立董事制度的指点意见»等对此作了细化规则，而«公司法»的规则正是以上规则的法律依据。

把上述规则结合起来，董事和董事会的规范不只具有原那么性而且具有可操作性。

董事的选聘

依据«上市公司管理准那么»第三章第1节的规则，上市公司应在章程中规则规范、透明的董事会选聘顺序，保证董事选聘地下、公允、公正、独立。

在董事会选举进程中，应充沛反映中小股东的意见。

股东大会在董事选举中应积极推行累积投票制度。

所谓累积投票权，是指在股东大会选举两名以上的董事和监事时，股东所享有的一种表决权。

依据此种表决权，股东所持的每一股份都拥有与中选的董事和监事总人数相等的投票权，股东既可以把一切的投票权集中选举一人，亦可分散选举数人，最后按得票数之多少决议中选董事和监事。

实行累积投票制度，可以有效地保证少数股东将代表其利益和意志的代言人选入董事会和监事会，从而在一定水平上平衡小股东和大股东之间的利益关系。

依据«上市公司管理准那么»第31条，控股股东控股比例在30%以上的上市公司，应当采用累积投票制。

董事由股东大会选举和改换，任期三年，董事任期届满，可连选连任。

董事在任期届满以前，股东大会不得无故解除其职务。

董事任期从股东大会决议经过之日起计算，至本届董事会任期届满时为止。

董事为自然人，无需持有公司股份。

董事的义务

«上市公司管理准那么»第三章第2节规则，董事应依据公司和全体股东的最大利益，忠实诚信、勤勉地实行职责。

董事应以仔细担任的态度列席董事会，对所议事项表达明白的意见。

董事应恪违法律、法规和公司章程的规则，严厉遵守其地下作出的承诺。

董事应积极参与有关培训，以了解作为董事的权益、义务和责任，熟习有关法律、法规，掌握作为董事应具有的有关知识。

董事会决议违犯法律、法规和公司章程的规则，致使公司遭受损失的，参与决议的董事对公司承当赔偿责任。

但经证明在表决时曾说明异议并记载于会议记载的董事除外。

董事会会议应当由董事自己列席，董事因故不能列席的，可以书面委托其他董事代为列席。

委托书应当载明代理人的姓名、代理事项、权限和有效期限，并由委托人签名或盖章。

代为列席会议的董事应当在授权范围内行使董事的权益。

董事未列席董事会会议，亦未委托代表列席的，视为坚持在该次会议上的投票权。

董事延续二次未能亲身列席，也不委托其他董事列席董事会会议，视为不能实行职责，董事会应当建议股东大会予以撤换。

关联董事在董事会表决时，应当自动逃避并坚持表决权。

掌管会议的董事长应当要求关联董事逃避；如董事长需求逃避的，副董事长或其他董事应当要求董事长及其他关联董事逃避。

无须逃避的任何董事均有权要求关联董事逃避。

被提出逃避的董事或其他董事如对关联买卖事项的定性及由此带来的披露利益逃避、坚持表决权有异议的，可央求无须逃避的董事召开暂时董事会会议作出决议。

该决议为结局决议。

如异议者仍不服，可在会议后向证管部门赞扬或以其他方式央求处置。

独立董事

上市公司应依据中国证监会发布的«关于在上市公司树立独立董事制度的指点意见»，树立独立董事制度。

依据该«指点意见»，上市公司独立董事是指不在公司担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在能够阻碍其停止独立客观判别关系的董事。

上市公司董事会成员中应当有三分之一以上为独立董事，其中应当至少包括一名会计专业人员。

公司应当保证独立董事享有与其他董事同等的知情权。

公司还应提供独立董事实行职责所必需的任务条件。

独立董事应依照相关法律、法规、公司章程的要求，仔细实行职责，维护公司全体利益，尤其要关注中小股东的合法权益不受损害。

独立董事对公司及全体股东负有诚信与勤勉义务，应独立实行职责，不受公司主要股东、实践控制人、以及其他与上市公司存在利害关系的单位或团体的影响。

独立董事不得在上市公司担任除独立董事外的其他任何职务。

董事会的规范

1、董事会的构成。

依据«上市公司管理准那么»第三章第3节和第6节的规则，董事会的人数和人员构成应契合法律、法规的要求，确保董事会可以停止富有成效的讨论，作出迷信、迅速和慎重的决策。

董事会成员应具有合理的专业结构，其成员应当具有实行职务所必需的知识、技艺和素质。

上市公司董事会可以依照股东大会的有关决议，设立战略、审计、提名、薪酬与考核等专门委员会。

战略委员会的主要职责是对公司临时开展战略和严重投资决策停止研讨并提出建议。

审计委员会的主要职责是〔1〕提议延聘或改换外部审计机构；〔2〕监视公司的外部审计制度及其实施；〔3〕担任外部审计和外部审计之间的沟通；〔4〕审核公司财务信息及其披露；〔5〕审核公司内控制度。

提名委员会的主要职责是：

〔1〕研讨董事、经理人员的选择规范和顺序并提出建议；〔2〕普遍搜索合格的董事和经理人员的人选；〔3〕对董事候选人和经理人选停止审查并提出建议。

薪酬和考核委员会的主要职责是：

〔1〕研讨董事与经理人员的考核规范，停止考核并提出建议；〔2〕研讨和审查董事和初级经理人员的薪酬政策与方案。

2、董事会的职权。

依据«公司法»第112条，董事会对股东大会担任，行使以下职权：

〔一〕担任召集股东大会，并向大会报告任务；〔二〕执行股东大会的决议；〔三〕决议公司的运营方案和投资方案；〔四〕制定公司的年度财务预算方案、决算方案；〔五〕制定公司的利润分配方案和补偿盈余方案；〔六〕制定公司添加或许增加注册资本、发行债券或其他证券及上市方案；〔七〕拟订公司严重收买、回购本公司股票或许兼并、分立和解散方案；八〕在股东大会授权范围内，决议公司不超越公司净资产30%的风险投资、资产抵押及其他担保事项；〔九〕决议公司外部管理机构的设置；〔十〕聘任或许解职公司总经理、董事会秘书；依据总经理的提名，聘任或许解职公司副总经理、财务担任人等初级管理人员，并决议其报酬事项和奖惩事项；〔十一〕制定公司的基本管理制度；〔十二〕制定公司章程的修正方案；〔十三〕管理公司信息披露事项；（十四）向股东大会提请延聘或改换为公司审计的会计师事务所；〔十五〕听取公司总经理的任务汇报并反省总经理的任务；〔十六〕法律、法规或公司章程规则，以及股东大会授予的其他职权。

3、董事会的召开。

依据«公司法»第1116、117、118条的规则，董事会每年至少召开两次会议，由董事长召集，于会议召开十日以前书面通知全体董事。

董事会会议应当由二分之一以上的董事列席方可停止，每一董事享有一票表决权。

董事会作出决议，必需经全体董事的过半数经过。

董事会召开公司章程规则的暂时董事会会议应在会议召开五个任务日之前，以书面方式通知。

董事会暂时会议在保证董事充沛表达意见的前提下，可以用方式停止并作出决议，并由参会董事签字。

董事会会议应当有记载，列席会议的董事和记载人，应当在会议记载上签名。

列席会议的董事有权要求在记载上对其在会议上的发言作出说明性记载。

董事会会议记载作为公司档案由董事会秘书保管。

综上所述，董事和董事会是公司管理的中心，我们对上市公司董事实行诚信、勤勉义务和董事会的规范运作效果应当给予高度注重。

以«公司法»为依据，把«上市公司管理准那么»第二章的原那么性规则和«上市公司章程指引»、«关于在上市公司树立独立董事制度的指点意见»等细化规则结合起来，使董事和董事会的规范兼具原那么性和可操作性，这是完善上市公司管理结构的需求，也是我国公司立法逐渐完善的需求。

〔吕红兵王文良〕

«上市公司»（2002年第三期）

独立董事会取代监事会？

中华财会网（e521）2002-06-21

--------------------------------------------------------------------------------

　　树立独立董事制度，是中国上市公司管理的严重举措，它为上市公司引入外部监控机制，将大大地健全和改善董事会管理结构，它和监事会一道，将对上市公司构成内外监控的完善体系，防范和化解上市公司的风险

　　苏敏

　　中国现阶段实行的独立董事制度旨在对上市公司树立一种来自体外的监控机制，使独立董事起到平衡上市公司大小股东之间利益的作用，重点监控大股东，健全和改善董事会运作机制。

而监事会目前发扬的作用主要是外部监视，起到平衡上市公司高管人员和公司股东、公司职工之间利益的作用，重点监视公司法规制度的执行落实状况。

前者是外控为主，后者是内控为主，两者不排挤、不矛盾、不会相互削弱和取代。

　　经济学界以为，中国属于政府主导和银行、证券市场结合型的经济运作形式，这种形式在实施初期，由于政府主导力气的弱小推进，银行和证券市场的资金少量输入企业，带动经济超凡规开展，经济开展速度竟高于德国、日本等银行资本主导型的形式，经济成就举世注目。

但是，企业在开展中积聚的效果和风险十分庞大，上市公司更是效果和风险的堆积区。

　　监事会独木难支

　　上市公司国有股大而虚，董事会、监事会高层管理人员没有或许少有为股东谋利的看法，高层管理人员一是操控股东大会、董事会、监事集合法地为团体谋利。

据有关资料显示，2001年中国上市公司业绩普遍下滑，但高管人员的薪酬却大幅上升，2001年高管人员年薪平均达13万元/人，比2000年8万元/人的平均值上升了50%，2001年巨亏15亿元的ST科龙，其高管人员年薪最低300万元/人，最高达700万元/人，股东为他们付出了庞大的代价。

　　二是高管人员听命于大股东、控股股东，听命于中央政府，上市公司成了大股东、中央政府〝圈钱〞的机器。

中国上市公司大局部是国度控股、母公司控股型企业。

从法律意义上讲，高管人员是股东大会选举发生后，再经董事会、监事会选出主要担任人。

实践上，由于控股股东在股东大会上占有相对优势的提名投票权和投票数量，因此控股大股东对上市公司高管人员的选任具有决议性作用，高管人员的〝帽子〞实践上系于控股股东身上，怎能〞不听话〞？

　　三是监事会虽然具有监视董事会违法遵规运转状况的职能作用，但他们首先思索的自己是员工身份，而少有思索自己是股东或其他股东身份的利益，当董事会的决策对他们有利、对员工有利时，他们那么坚持、疏忽股东利益，或许串通一气损害一切股东的利益。

　　独立董事增强外部监控

　　树立独立董事制度，是中国上市公司管理的严重举措，它为上市公司引入外部监控机制，将大大地健全和改善董事会管理结构，它和监事会一道，将对上市公司构成内外监控的完善体系，防范和化解上市公司的风险。

　　依据中国证券监会«关于在上市公司树立独立董事制度的指点意见»和«上市公司管理准那么»的规则，中国的独立董事是指不在上市公司担任除董事以外的其他职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在能够阻碍其停止独立客观判别的关系的董事。

这些规则明白了独立董事的任职条件和身份的独立性，明白规则了7类人员不得担任独立董事。

它和监事会有着以下区别：

　　在选任（聘）顺序上，独立董事和监事会的区别在于：

监事会、董事会、独自或许兼并持有上市公司已发行上市股份1%以上的股东可以提出独立董事侯选人，经股东大会选举决议。

而独立董事对公司监事的聘任或解职效果应当向董事会或股东大会宣布独立意见，并予公告。

在薪酬、津贴方面，独立董事津贴由董事会提议后，股东大会表决，监事会不地下宣布意见。

而监事的薪酬效果，独立董事应当向董事会或股东大会宣布独立意见。

　　在职责作用方面，独立董事除具有«公司法»、«证券法»等法律赋予董事的职权外，还有6项特别职权，其中有4项是监事会不具有的：

一是严重关联买卖（指上市公司拟与关联人达成总额高于300万元或高于上市公司最近经审计净资产值的5%的关联买卖）应由独立董事认可后，提交董事会讨论，独立董事作出独立判别前，可以延聘中介机构出具独立财务报告，作为其判别依据。

二是由独立董事向董事会提议聘用或解职会计师事务所。

三是可以在股东大会召开前地下向股东征集投票权。

四是独立董事对上市公司的严重事项有独立发言权，特别是上市公司的股东、实践控制人及其关联企业对上市公司现有或新发作的总额高于300万元或高于上市公司最近经审计净资产值的5%的借款或其他资金往来，以及公司能否采取措施回收欠款的效果，独立董事宣布独立意见，如需地下披露的，上市公司必需将独立董事的意见公告。

这些监事会不具有的特别职权，确立了独立董事在监控大股东、监控上市公司及其关联企业、高管人员薪酬等方面的重要作用，使其可以独立监视上市公司高管人员能否串通损害股东利益，监视控股股东能否损害上市公司的利益。

　　而«公司法»赋予监事会5项职权中，有两项是独立董事没有明白规则具有的。

一是监事会对董事、经理执行公司职务时违犯法律、法规或许公司章程的行为停止监视；二是当董事和经理的行为损害公司利益时，监事会要求董事和经理予以纠正。

　　监事会的这两项突出职权，实践上是明白了监事会在上市公司中的监视重点是监视董事、经理违法遵规特别是执行公司章程财务制度方面的状况，看他们能否依法按章按顺序办事，看董事、经理能否损害上市公司职工的利益。

也就是说，即使是独立董事，假设其没有按规则顺序行事，监事会亦可监视，假设董事、经理损害公司职工利益，而强调股东利益，监事会可以监视。

　　独立董事仍需开展

　　独立董事和监事会亦有较多的相反的职权，如反省公司财务，延聘中介机构，提议召开董事会和暂时股东大会等，这些职权都是他们在展开任务时应该具有的，两者只需在任务中依法依规对各自监视的重点展开任务，双方普通不会出现矛盾抵触。

　　以后，中国上市公司监事会由股东代表和公司职工代表组成，人员结构不尽人意，而独立董事人才队伍匮乏，一些上市公司主要请名人、退休官员、专家、学者、企业家担任独立董事，有的独立董事兼职单位过多，其任务精神和时间无法保证，有的独立性不够，有的专业性不够，有的责任心不强。

如何确保独立董事真正独立地、充沛地实行职责，还有待于在实际中探索。

　　未来5年内，中国上市公司管理结构将出现〝股东代表大会、董事会、经理、独立董事、监事会〞的管治规划，企业运作的民主化、独立性将大大增强，上市公司将出现〝三大革命〞，即股权革命、经理层革命和董事会革命，职业经理和独立董事崭露头角并走俏，而由股权变化惹起的董事、经理的频繁变卦使监事会的监视作用又显得日趋重要。

　　（作者为«湖南城市广播电视报»社副社长）