国际工程合同管理.ppt

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国际工程合同管理国际工程合同管理若干问题探讨若干问题探讨主要内容：

n国际工程合同的法律基础问题国际工程合同的法律基础问题nFIDIC合同纠纷与索赔问题合同纠纷与索赔问题nICE合同条件下索赔案例合同条件下索赔案例n国际工程的担保问题国际工程的担保问题一、国际工程合同的法律基础问题n任何一份工程合同都是在一定的法律背景任何一份工程合同都是在一定的法律背景下签订和实施的，该法律被称为合同的法下签订和实施的，该法律被称为合同的法律基础。

律基础。

为什么要首先明确国际工程合同适用的为什么要首先明确国际工程合同适用的法律基础？

法律基础？

n在在国国际际工工程程中中，合合同同双双方方来来自自不不同同的的国国度度，各各自自有有不不同同的的法法律律背背景景。

法法律律背背景景的的不不同同，导导致致对对同同一一合合同同有有不不同同的的法法律律背背景景和和解解释释，导导致致合合同实施过程中的混乱和争执解决的困难。

同实施过程中的混乱和争执解决的困难。

n如如果果出出现现合合同同规规定定以以外外的的情情况况，或或出出现现合合同同本本身身不不能能解解决决的的争争执执，或或合合同同无无效效，应应依依据据什什么么样样的的法法律律解解决决？

应应按按什什么么样样的的程程序序解解决决？

这这些些法律条文在应用和执行中有怎样的优先次序？

法律条文在应用和执行中有怎样的优先次序？

n合合同同的的法法律律基基础础是是工工程程合合同同的的先先天天特特性性。

它它对对合合同同的的签签订订、执执行行、合合同同争争执执的的解解决决常常起决定性作用。

常常起决定性作用。

n对对国国际际工工程程合合同同不不存存在在统统一一适适用用的的法法律律。

工工程程合合同同是是民民事事法法律律关关系系行行为为，由由相相关关方方自自由由约约定定，属属于于国国际际私私法法的的范范畴畴。

国国际际私私法法对对跨跨国国关关系系没没有有定定义义适适用用的的法法律律，即即国国际上没有统一适用的合同法。

际上没有统一适用的合同法。

n合同双方必须对适用于合同关系的法律合同双方必须对适用于合同关系的法律达成一致。

达成一致。

不同国家的法律制度1判判例例法法系系。

该该法法系系源源于于英英国国，以以英英国国和和美美国国为为主主，又又叫叫海海洋洋法法系系。

原原来来的的FIDIC合合同同以以此法系为基础。

此法系为基础。

2成成文文法法系系。

该该法法系系源源于于法法国国，又又叫叫大大陆陆法法系，法国、德国、印度等以成文法系为主。

系，法国、德国、印度等以成文法系为主。

判例法的主要特点有：

判例法的主要特点有：

（1）判判例例法法的的法法律律规规定定不不仅仅仅仅是是写写在在法法律律条条文文和和细细则则上上。

要要了了解解法法律律的的规规定定和和规规律律（精精神神），不不仅仅要要看看法法律律条条文文，而而且且要要综综合合过过去去典典型型判判例例的裁决。

的裁决。

（2）对对于于民民事事关关系系行行为为，合合同同是是第第一一性性的的，是是最最高高法法律律。

所所以以在在此此法法系系中中合合同同条条文文的的逻逻辑辑关关系系和和法法律律责责任任的的描描述述和和推推理理要要十十分分严严谨谨，合合同同条条件件应应严严密密，文文字字准准确确，合合同同附附件件多多，约约定定十十分分具具体体。

在在该该法法系系中中，合合同同自自成成体体系系，条条款款之之间间的互相关联和互相制约多。

的互相关联和互相制约多。

（3）由由于于判判例例对对合合同同解解释释和和争争执执的的解解决决有有特特殊殊的的作作用用，国国家家有有时时会会颁颁布布或或取取消消某某些些典典型型的的值值得得仿仿效效的的判判例例。

律律师师和和法法官官对对过过去去的的判判例例的的熟熟悉悉十十分分重要。

重要。

（4）在争执裁决时更注重合同的文字表达。

）在争执裁决时更注重合同的文字表达。

n由由于于这这些些特特点点，使使得得在在国国际际上上最最著著名名的的、比比较较完完备备的的和和成成熟熟的的标标准准工工程程合合同同文文本本都都出出自自英英国国或或美美国国，国国际际工工程程中中典典型型的的判判例例通通常常也也都都出出自自该该法法系系的国家。

的国家。

成文法系的特点是：

成文法系的特点是：

（1）国国家家对对合合同同的的签签订订和和执执行行有有具具体体的的法法律律、法法规规、条条例例和和细细则则的的明明文文规规定定，在在不不违违反反这这些些规规定定的的基基础础上上合合同同双双方方再再约约定定合合同同条条件件。

如如果果有抵触，则以国家法律法规为准。

有抵触，则以国家法律法规为准。

（2）由由于于法法律律比比较较细细致致，所所以以合合同同的的条条款款比比较较短短小小，如如果果合合同同中中有有漏漏洞洞、不不完完备备，则则以以国国家家法律和细则为准。

法律和细则为准。

（3）成成文文法法的的合合同同争争执执裁裁决决以以合合同同文文字字、国国家家成成文文的的法法律律和和细细则则作作为为依依据据，也也注注重重实实事事求求是是、合同的目的和合情合理原则。

合同的目的和合情合理原则。

n由于国际工程愈来愈多，大量属于不同法系的由于国际工程愈来愈多，大量属于不同法系的承包商和业主在项目上合作，承包商和业主在项目上合作，促使现代工程合促使现代工程合同标准文本必须体现两个法系的结合同标准文本必须体现两个法系的结合。

例如例如:

FIDIC合同虽然源于英美法系，但增加了许合同虽然源于英美法系，但增加了许多适应不同国家的法律制度的规定，如以政府多适应不同国家的法律制度的规定，如以政府颁布的税收、规范、标准、劳动条件、劳动时颁布的税收、规范、标准、劳动条件、劳动时间、工作条件、工资水平为依据；承包商应在间、工作条件、工资水平为依据；承包商应在当地取得执照、批准，符合当地的环境保护法当地取得执照、批准，符合当地的环境保护法的规定；承包商必须遵守当地的法律、法规和的规定；承包商必须遵守当地的法律、法规和细则；合同如果与所在国法律不符，必须依据细则；合同如果与所在国法律不符，必须依据法律修改等。

法律修改等。

n国际工程合同适用的法律基础选择国际工程合同适用的法律基础选择通常有如下几种情况：

通常有如下几种情况：

1合合同同双双方方都都希希望望以以自自己己本本国国法法律律作作为为合合同同的法律基础。

的法律基础。

因因为为使使用用本本国国法法律律，自自己己已已熟熟悉悉这这个个法法律律，对对合合同同行行为为的的法法律律后后果果很很清清楚楚，合合同同的的风风险险较较小小。

如如果果发发生生合合同同争争执执。

也也不不需需花花过过多多的的时时间间和和精精力力进进行行法法律律方方面面的的检检查查。

在在合合同实施过程中自己处于有利地位。

同实施过程中自己处于有利地位。

2如如果果采采用用本本国国法法律律的的要要求求被被否否决决，最最好好使使用用第第三三国国工工业业发发达达国国家家（如如瑞瑞士士、瑞瑞典典等等国国）的法律作为合同的法律基础。

的法律作为合同的法律基础。

因因为为这这些些国国家家法法律律比比较较健健全全、严严密密，而而且且作作为为“第第三三者者”，有有公公正正性性。

这这样样，合合同双方地位比较平等，争执的解决比较公正。

同双方地位比较平等，争执的解决比较公正。

3但但常常常常在在招招标标文文件件中中，发发包包人人（业业主主或或总总承承包包商商）凭凭借借他他们们的的主主导导地地位位规规定定，仅仅他他们们国国家家的的法法律律适适用用于于合合同同关关系系，而而且且这这在在合合同同谈谈判判中中往往往往难难以以修改，发包人不作让步修改，发包人不作让步。

n这这已已成成为为一一个个国国际际工工程程惯惯例例，发发包包人人通通过过这这一一条条保保证证自自己己在在合合同同实实施施中中法法律律上上的的有有利利地地位位。

如如果果遇遇到到重重大大争争执执，对对承承包包商商的的地地位位极极为为不不利利。

因因此此，承承包包商商从从合合同同一一开开始始就就必必须须清清楚楚这这点点，并并了了解解该该国国法法律律的的一一般般原原则则和和特特点点，使使自自己己的的思思维维和和行动适应这种法律背景行动适应这种法律背景。

4如如果果合合同同中中没没有有明明确确规规定定合合同同关关系系所所适适用用的的法法律律，按按国国际际惯惯例例，一一般般采采用用合合同同签签字字地地或或项项目目所所在在地地（即即合合同同执执行行地地）的的法法律律作作为为合合同同的的法法律基础。

律基础。

5对对工工程程总总承承包包合合同同，通通常常工工程程所所在在地地国国家家的的法法律律适适用用于于合合同同关关系系。

而而工工程程分分包包合合同同选选用用的的法法律律基基础础可可以以和和总总承承包包合合同同一一致致。

但但也也有有总总承承包包商商在在分分包包工工程程招招标标文文件件中中规规定定，以以总总承承包包商商所属国的法律作为分包合同的法律基础。

所属国的法律作为分包合同的法律基础。

案例案例在在伊伊朗朗实实施施的的某某国国际际工工程程项项目目，业业主主为为伊伊朗朗政政府府的的一一个个部部门门，总总承承包包商商为为德德国国的的一一个个公公司司。

总总承承包包合合同同规规定定，以以伊伊朗朗法法律律适适用用于于合合同同关关系系。

按按伊伊朗朗法法律律的的特特点点，合合同同的的法法律基础的执行次序为：

律基础的执行次序为：

n总承包合同；总承包合同；n伊朗民法；伊朗民法；n伊斯兰宗教法。

伊斯兰宗教法。

而该总承包合同所属工程范围内的一个分而该总承包合同所属工程范围内的一个分包商是日本的一个公司，该分包合同却以包商是日本的一个公司，该分包合同却以德国的法律作为法律基础。

则该分包合同德国的法律作为法律基础。

则该分包合同法律基础的组成为：

法律基础的组成为：

n分包合同；分包合同；n总承包合同的一般采购条件；总承包合同的一般采购条件；n德国建筑工程承包合同条例；德国建筑工程承包合同条例；n德国民法。

德国民法。

二、二、FIDIC合同纠纷与索赔问题合同纠纷与索赔问题1、FIDIC合同条件合同条件n土木工程施工合同条件土木工程施工合同条件（红皮书）（红皮书）n电气和机械工程合同条件电气和机械工程合同条件（黄皮书）（黄皮书）n业主咨询工程师标准服务协议书业主咨询工程师标准服务协议书（白皮书）（白皮书）n设计一建造与交钥匙工程合同条件设计一建造与交钥匙工程合同条件（桔皮书）（桔皮书）n土木工程施工分包合同条件土木工程施工分包合同条件。

n1999年，年，FIDIC又出版了又出版了施工合同条件施工合同条件（新红皮书）（新红皮书）（ConditionsofContractforConstruction）、）、nEPC交钥匙工程合同条件交钥匙工程合同条件（新黄皮书）（新黄皮书）n（ConditionsofContractforEPCTurnkeyProjects）、）、永久设备和设计永久设备和设计建造合同条件建造合同条件（银皮书）（银皮书）n（ConditionsofContractforPlantandDesignBuild）及）及合同的简短格式合同的简短格式（绿皮书）（绿皮书）（ShortFormofContract）4个文本。

个文本。

n在在海海外外从从事事设设计计咨咨询询业业务务要要用用到到白白皮皮FIDIC合合同同，参参加加FIDIC合合同同组组织织必必须须是是私私人人设设计计咨咨询询公公司司，不不得得是是国国营营或或半半国国营营的的设设计计监监理理公公司司。

（因因为为该该合合同同坚坚持持咨咨询询工工程程师师的的绝绝对对独独立立性性，必必须须与与承承包包商商或或供供货货商商截截然然分分开开，从从而而防防止止合合同同执执行行过过程程中中可能出现行政干扰或商业利益的瓜葛）可能出现行政干扰或商业利益的瓜葛）n为为避避免免利利益益冲冲突突，在在使使用用FIDIC合合同同的的项项目目上上，业业主主不不会会接接受受一一家家综综合合性性公公司司既既投投设设计计咨咨询询标标，又又投投施施工工标标，两两者者只只能能选选其其一一。

（交交钥钥匙匙和和带带资资BOT项项目目例例外外。

）这这与与国国内内提提倡倡的的“集集团团化化”模模式做法相矛盾。

式做法相矛盾。

n由于建设工程项目投资大、工期长、