中山大学行政法.ppt

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行政法与行政诉讼法行政法与行政诉讼法刘刘恒恒中山大学法学院中山大学法学院内容框架第一编行政法的基本理论第二编行政法的主体第三编行政行为第四编行政程序第五编行政救济内容概要内容概要第一编第一编行政法的基本理论行政法的基本理论一、行政法的理论学说一、行政法的理论学说二、依法行政原则二、依法行政原则三、行政法学的历史发展三、行政法学的历史发展四、行政法的历史发展四、行政法的历史发展第一专题第一专题行政法的基本理论行政法的基本理论一、行政法的理论学说一、行政法的理论学说

（一）

（一）国外行政法的理论学说：

国外行政法的理论学说：

1.1.英国伦敦大学的哈罗教授英国伦敦大学的哈罗教授（C.Harlow）在在法律与行政法律与行政（19971997年伦敦出版）一书中划分的年伦敦出版）一书中划分的红灯理论、绿灯理论、黄灯理论。

红灯理论、绿灯理论、黄灯理论。

红灯理论红灯理论红灯理论红灯理论-行政权的行使必须靠外力，司法行政权的行使必须靠外力，司法行政权的行使必须靠外力，司法行政权的行使必须靠外力，司法权保证约束行政权，行政权不可能自我约束和控制。

权保证约束行政权，行政权不可能自我约束和控制。

权保证约束行政权，行政权不可能自我约束和控制。

权保证约束行政权，行政权不可能自我约束和控制。

特点是法律至上，司法审查，正当程序。

特点是法律至上，司法审查，正当程序。

特点是法律至上，司法审查，正当程序。

特点是法律至上，司法审查，正当程序。

绿灯理论绿灯理论绿灯理论绿灯理论-法治的模式很多种，司法权约束法治的模式很多种，司法权约束法治的模式很多种，司法权约束法治的模式很多种，司法权约束成本高，对行政权自身设计一套运行规则，使其很成本高，对行政权自身设计一套运行规则，使其很成本高，对行政权自身设计一套运行规则，使其很成本高，对行政权自身设计一套运行规则，使其很好的运行。

靠好的运行。

靠好的运行。

靠好的运行。

靠“行政程序行政程序行政程序行政程序”。

特点是政府模式，法。

特点是政府模式，法。

特点是政府模式，法。

特点是政府模式，法律作为工具赋予政府较大的自由裁量权，实行政府律作为工具赋予政府较大的自由裁量权，实行政府律作为工具赋予政府较大的自由裁量权，实行政府律作为工具赋予政府较大的自由裁量权，实行政府管理。

管理。

管理。

管理。

黄灯理论黄灯理论黄灯理论黄灯理论-单纯靠司法审查不行，单纯靠行政单纯靠司法审查不行，单纯靠行政单纯靠司法审查不行，单纯靠行政单纯靠司法审查不行，单纯靠行政程序也不行，还要把两者有机结合，在确保安全的程序也不行，还要把两者有机结合，在确保安全的程序也不行，还要把两者有机结合，在确保安全的程序也不行，还要把两者有机结合，在确保安全的前提下谨慎运行。

前提下谨慎运行。

前提下谨慎运行。

前提下谨慎运行。

2.英英国国曼曼彻彻斯斯特特大大学学的的马马丁丁洛洛克克林林教教授授（M.Loughlin）在在公公法法与与政政治治理理论论（1992年年牛牛津津大大学学出出版版）一一书书中中划划分分的的规规范范主主义义模模式式和功能主义模式。

和功能主义模式。

（1）

（1）规范主义模式规范主义模式源于对分权理想以及使政府服从法律源于对分权理想以及使政府服从法律的必要性的信念；的必要性的信念；强调法律的裁判和控制功能；强调法律的裁判和控制功能；关注法律的规则取向和概念化属性；关注法律的规则取向和概念化属性；反映了一种法律自治的理想。

反映了一种法律自治的理想。

（2）

（2）功能主义模式功能主义模式将法律视为政府机器的一个组成部分；将法律视为政府机器的一个组成部分；主要关注点是法律的规制和便利功能，主要关注点是法律的规制和便利功能，并因而注重法律的意图和目标；并因而注重法律的意图和目标；采取一种工具主义的社会政策路径；采取一种工具主义的社会政策路径；体现了一种进化式变迁的理想。

体现了一种进化式变迁的理想。

红灯理论和绿灯理论红灯理论和绿灯理论对比表对比表理想类型理想类型理想类型理想类型/比较内容比较内容比较内容比较内容规范主义规范主义规范主义规范主义（红灯理论红灯理论红灯理论红灯理论）功能主义功能主义功能主义功能主义（绿灯理论绿灯理论绿灯理论绿灯理论）行政法的概念行政法的概念行政法的概念行政法的概念控制政府权力的法控制政府权力的法控制政府权力的法控制政府权力的法有有有有关关关关行行行行政政政政的的的的法法法法、决决决决定定定定行行行行政政政政机机机机关的组织、权力和职责关的组织、权力和职责关的组织、权力和职责关的组织、权力和职责行政法的价值行政法的价值行政法的价值行政法的价值权利、自由、权利、自由、权利、自由、权利、自由、正义、安全正义、安全正义、安全正义、安全行政秩序、行政效率、行政秩序、行政效率、行政秩序、行政效率、行政秩序、行政效率、公共利益、公共服务公共利益、公共服务公共利益、公共服务公共利益、公共服务性质与地位性质与地位性质与地位性质与地位私私私私法法法法模模模模式式式式（受受受受普普普普通通通通法法法法院院院院管管管管辖、符合普通法精神辖、符合普通法精神辖、符合普通法精神辖、符合普通法精神）公公公公法法法法模模模模式式式式（倡倡倡倡议议议议行行行行政政政政法法法法院院院院制制制制、发展独立的公法体系发展独立的公法体系发展独立的公法体系发展独立的公法体系）国家类型国家类型国家类型国家类型最低限度的国家最低限度的国家最低限度的国家最低限度的国家（小政府小政府小政府小政府）管制型国家管制型国家管制型国家管制型国家思想基础思想基础思想基础思想基础自由主义、保守主义自由主义、保守主义自由主义、保守主义自由主义、保守主义普通法传统、经典宪政主义普通法传统、经典宪政主义普通法传统、经典宪政主义普通法传统、经典宪政主义（平衡宪法平衡宪法平衡宪法平衡宪法）社社社社会会会会进进进进化化化化论论论论、实实实实用用用用主主主主义义义义哲学、行政官僚制理论哲学、行政官僚制理论哲学、行政官僚制理论哲学、行政官僚制理论官僚行为动机官僚行为动机官僚行为动机官僚行为动机与人性假设与人性假设与人性假设与人性假设怀疑怀疑怀疑怀疑（利己主义、利己主义、利己主义、利己主义、经济人假设经济人假设经济人假设经济人假设）信任信任信任信任（利他主义、利他主义、利他主义、利他主义、公仆假设公仆假设公仆假设公仆假设）制度模式制度模式制度模式制度模式法法法法治治治治模模模模式式式式（法法法法律律律律至至至至上上上上、司法审查司法审查司法审查司法审查.正当程序正当程序正当程序正当程序）政政政政府府府府模模模模式式式式（法法法法律律律律工工工工具具具具主主主主义义义义、行政自由裁量权、政府管制行政自由裁量权、政府管制行政自由裁量权、政府管制行政自由裁量权、政府管制）思想代表思想代表思想代表思想代表戴戴戴戴西西西西、韦韦韦韦德德德德、戴戴戴戴维维维维斯斯斯斯、哈耶克哈耶克哈耶克哈耶克、德沃金德沃金德沃金德沃金狄骥、拉斯基、狄骥、拉斯基、狄骥、拉斯基、狄骥、拉斯基、罗布逊、詹宁斯罗布逊、詹宁斯罗布逊、詹宁斯罗布逊、詹宁斯

（二）国内行政法的理论学说

（二）国内行政法的理论学说控权论：

控制政府权力的法律。

控权论：

控制政府权力的法律。

管理论：

保证政府权力依法行使。

管理论：

保证政府权力依法行使。

平衡论：

在政府权力和保护公民权平衡论：

在政府权力和保护公民权利之间实现动态平衡。

利之间实现动态平衡。

其他相关学说：

公务论、公共权力其他相关学说：

公务论、公共权力论、公共利益论、利益代表论等。

论、公共利益论、利益代表论等。

德德国国的的奥奥托托麦麦耶耶在在1895年年的的德德国国行行政政法法一一书书中中，首首次次揭揭示示此此原原则则，就就行行政政与与法法律律的的关关系系而而言言，应应当当包包含含以以下下三三个个内容：

内容：

法法律律的的规规范范创创造造力力原原则则；即即法法律律对对于于行行政政权权的的运运作作能能够够产产生生绝绝对对有有效效的的拘拘束束效效力。

力。

依法行政的界定依法行政的界定依法行政的原则依法行政的原则法法律律优优越越原原则则消消极极的的行行政政合合法法性性原原则则法律保留原则法律保留原则积极的行政合法性原积极的行政合法性原则，即要求任何行政行为必须要有法律则，即要求任何行政行为必须要有法律授权的基础。

这是依法行政原则的核心授权的基础。

这是依法行政原则的核心要素。

要素。

依法行政的界定依法行政的界定法的内涵法的内涵（良法、恶法良法、恶法）法法的的外外延延（实实体体法法、程程序序法法和和法法的的范范围围）依依法法律律行行政政依依法法行行政政，实实践践中中被误读，表现在：

被误读，表现在：

一一是是口口号号式式的的注注解解法法治治的的区区域域化化，依依法法治治某某地地，自自上上而而下下，政政治治话语，法治被曲解。

话语，法治被曲解。

二二是是分分解解式式的的实实施施依依法法治治民民，法法治治的的本本质质被被异异化化，形形式式化化、表表面面化。

化。

2、依法行政的基本内容自己不能为自己设定规则；自己不能成为自己的法官；法律面前人人平等；有侵权必定有救济，有损害必定有赔偿。

依法行政应当处理的关系

（1）依法行政与能动行政的关系能动行政与被动行政的关系法律规则主义的利弊依法行政与合理行政的关系行政自由裁量权及其法律控制；自由裁量权不能滥用。

美国最高法院对滥用自由裁量权的审查适用“独断专行”和“反复无常”的标准。

自由裁量权应当考虑公益利益和个人利益的关系，同时公共利益不能成为滥用权力的借口。

行政机关作出行政决定时应当说明理由。

依法行政与信赖利益的保护信赖保护是诚信原则在行政法中的运用，应当确立公民对政府的信赖利益保护原则，它主要适用于授益行政行为的撤销或废止。

1919世纪世纪世纪世纪8080年代年代年代年代2020世纪世纪世纪世纪3030年代，完成了行年代，完成了行年代，完成了行年代，完成了行政法学为一个独立学科的构建，表现在：

政法学为一个独立学科的构建，表现在：

政法学为一个独立学科的构建，表现在：

政法学为一个独立学科的构建，表现在：

&宪法从政治学和法哲学中分离出来宪法从政治学和法哲学中分离出来宪法从政治学和法哲学中分离出来宪法从政治学和法哲学中分离出来&行政法学从宪法中分离出来。

关键步骤。

行政法学从宪法中分离出来。

关键步骤。

行政法学从宪法中分离出来。

关键步骤。

行政法学从宪法中分离出来。

关键步骤。

&确立行政法与其边缘学科公共行政学的边界，确立行政法与其边缘学科公共行政学的边界，确立行政法与其边缘学科公共行政学的边界，确立行政法与其边缘学科公共行政学的边界，美国学者古德诺美国学者古德诺美国学者古德诺美国学者古德诺政治与行政政治与行政政治与行政政治与行政。

法学的二级学科，经历了几个阶段：

法学的二级学科，经历了几个阶段：

三、行政法学的历史发展三、行政法学的历史发展解决方法解决方法实行跨学科的开放式的研究实行跨学科的开放式的研究&公共选择理论公共选择理论&博奕理论博奕理论&制度变迁理论制度变迁理论&机制设计理论机制设计理论二二、行政法的历史发展、行政法的历史发展大陆法系：

大陆法系：

大陆法系：

大陆法系：

法国是行政法的母国，法国行政法法国是行政法的母国，法国行政法法国是行政法的母国，法国行政法法国是行政法的母国，法国行政法院的历史就是法国行政法的历史，形成独立的院的历史就是法国行政法的历史，形成独立的院的历史就是法国行政法的历史，形成独立的院的历史就是法国行政法的历史，形成独立的法院系统是大陆法系国家的特点。

行政法关注法院系统是大陆法系国家的特点。

行政法关注法院系统是大陆法系国家的特点。

行政法关注法院系统是大陆法系国家的特点。

行政法关注的是行政主体、行政行为、行政救济。

的是行政主体、行政行为、行政救济。

的是行政主体、行政行为、行政救济。

的是行政主体、行政行为、行政救济。

日本日本日本日本是两大法系的融合。

早期其受大陆法系影是两大法系的融合。

早期其受大陆法系影是两大法系的融合。

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早期其受大陆法系影响较大，二战后英美色彩比较浓厚响较大，二战后英美色彩比较浓厚响较大，二战后英美色彩比较浓厚响较大，二战后英美色