刑法的解释.ppt

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刑法的解释刑法的解释目目录录一、为什么需要解释一、为什么需要解释二、刑法解释的功能二、刑法解释的功能三、刑法解释的限度三、刑法解释的限度四、刑法解释的立场四、刑法解释的立场五、刑法解释的类型五、刑法解释的类型六、刑法解释的方法六、刑法解释的方法一、为什么需要解释一、为什么需要解释

（一）两种立场

（一）两种立场1.法律不需要解释：

贝卡利亚、法律不需要解释：

贝卡利亚、普鲁士普普鲁士普通邦法通邦法、拿破仑民法典拿破仑民法典等等2.法治是不可能的：

法治是不可能的：

TimothyEndicott（“TheImpossibilityofRuleofLaw”,OxfordJournalofLegalStudies,Spring1999,Vol.19）拿破仑拿破仑法国民法典法国民法典1.1794年年普鲁士普通邦法普鲁士普通邦法：

1万万7千千多条多条2.不允许法官解释法律与不允许法官解释法律与法国民法典法国民法典第第4条：

法官借口没有法律或法律条：

法官借口没有法律或法律不明确不完备而拒绝裁判时，得依拒不明确不完备而拒绝裁判时，得依拒绝审判罪追诉之。

绝审判罪追诉之。

贝卡利亚贝卡利亚论犯罪与刑罚论犯罪与刑罚1.“刑事法官根本没有解释刑事法律的权利，刑事法官根本没有解释刑事法律的权利，因为他们不是立法者因为他们不是立法者”。

2.“法律的精神需要探询法律的精神需要探询”，再没有比这更，再没有比这更危险的公理了，采纳这一公理，等于放弃了危险的公理了，采纳这一公理，等于放弃了堤坝，让位给汹涌的歧见。

堤坝，让位给汹涌的歧见。

3.严格遵守刑法文字遇到的麻烦，不能与解严格遵守刑法文字遇到的麻烦，不能与解释法律所造成的混乱相提并论。

当一部释法律所造成的混乱相提并论。

当一部法典也已厘定，就应逐字遵守，法官唯一的法典也已厘定，就应逐字遵守，法官唯一的使命就是判定公民的行为是否符合成文法律。

使命就是判定公民的行为是否符合成文法律。

“TheImpossibilityofRuleofLaw”没有任何一个社会完全实现了法律没有任何一个社会完全实现了法律的理念。

法律体系必然包含模的理念。

法律体系必然包含模糊的法律。

它们允许法律的变革，糊的法律。

它们允许法律的变革，它们通常服务于不可检验的官方决它们通常服务于不可检验的官方决定，它们从未规制共同体生活的每定，它们从未规制共同体生活的每个方面个方面。

（二）解释的必要性

（二）解释的必要性1.语言的可操控性：

故意毁坏财物罪（语言的可操控性：

故意毁坏财物罪（275）中的毁坏）中的毁坏是否包括将他人鱼塘中的鱼放走、将他人戒指扔到大海是否包括将他人鱼塘中的鱼放走、将他人戒指扔到大海中、将他人名贵的金丝雀从笼中放走？

侵入他人股票账中、将他人名贵的金丝雀从笼中放走？

侵入他人股票账户，高买低卖他人股票？

户，高买低卖他人股票？

2.法律具有相对稳定性，而社会是变化的：

组织卖淫罪（法律具有相对稳定性，而社会是变化的：

组织卖淫罪（358）中的）中的“卖淫卖淫”是否仅限于异性之间的性交易？

是否仅限于异性之间的性交易？

裸聊以牟利的行为是否构成裸聊以牟利的行为是否构成“传播淫秽物品牟利罪传播淫秽物品牟利罪”（363363）？

利用手机短信发布虚假广告，是否构成虚假）？

利用手机短信发布虚假广告，是否构成虚假广告罪（广告罪（222）？

）？

3.法律具有简洁性。

（故意杀人罪（法律具有简洁性。

（故意杀人罪（232）中的）中的“人人”）4.法律是有缺陷的？

（法律是有缺陷的？

（22犯罪预备）犯罪预备）二、刑法解释的功能：

二、刑法解释的功能：

在事实与规范之间在事实与规范之间1.刑法解释是架设在事实与规范之间的桥梁刑法解释是架设在事实与规范之间的桥梁2.刑法解释的前提：

第一，事实本身具有适用法刑法解释的前提：

第一，事实本身具有适用法条的可能性；第二，法条具有解释和适用的可条的可能性；第二，法条具有解释和适用的可能性能性3.事例事例A：

现场有甲的尸体，乙正呆若木鸡地拿着：

现场有甲的尸体，乙正呆若木鸡地拿着手枪站在一旁；事例手枪站在一旁；事例B：

接上例，事实查明，甲：

接上例，事实查明，甲因为之前曾受到乙的严重侮辱，因此计划用枪因为之前曾受到乙的严重侮辱，因此计划用枪杀死乙；事例杀死乙；事例C：

接上例，事实查明，乙在被甲：

接上例，事实查明，乙在被甲开枪之前，出于自卫，夺过甲的枪将其击毙。

开枪之前，出于自卫，夺过甲的枪将其击毙。

4.刑法解释是一种创造性的活动。

刑法解释是一种创造性的活动。

三、刑法解释的限度：

三、刑法解释的限度：

在类推与扩张之间在类推与扩张之间

（一）罪刑法定原则与禁止类推

（一）罪刑法定原则与禁止类推

（二）允许扩张解释

（二）允许扩张解释（三）类推适用与扩张解释的区别：

可能性（三）类推适用与扩张解释的区别：

可能性及其限度及其限度

（一）

（一）罪刑法定原则与禁止类推罪刑法定原则与禁止类推1.类推适用是指法条所规定的内容，与该法类推适用是指法条所规定的内容，与该法条的适用上成为问题的、该法条中没有包条的适用上成为问题的、该法条中没有包含的事实之间，因为具有类似或共同之处，含的事实之间，因为具有类似或共同之处，所以将有关前者的法条也适用于后者（大所以将有关前者的法条也适用于后者（大谷实：

谷实：

刑法总论刑法总论）：

）：

ABCDBCDE2.我国刑法中的疑似类推适用我国刑法中的疑似类推适用3.允许有利于被告人的类推适用允许有利于被告人的类推适用我国刑法中的类推适用：

司法解释我国刑法中的类推适用：

司法解释例例1：

“贩卖贩卖”等于等于“伪造伪造”？

两高两高2001年年7月月3日日关于办理伪造、贩卖伪造的关于办理伪造、贩卖伪造的高等院校学历、学位证明刑事案件如何适用法律高等院校学历、学位证明刑事案件如何适用法律问题的解释问题的解释：

对于伪造高等院校印章制作学历、：

对于伪造高等院校印章制作学历、学位证明的行为，应当依照学位证明的行为，应当依照刑法刑法第第280条第条第2款的规定，以伪造事业单位印章罪定罪处罚。

明款的规定，以伪造事业单位印章罪定罪处罚。

明知是伪造高等院校印章制作的学历、学位证明而知是伪造高等院校印章制作的学历、学位证明而贩卖贩卖贩卖贩卖的，以伪造事业单位印章罪的共犯论处。

的，以伪造事业单位印章罪的共犯论处。

我国刑法中的类推适用：

司法解释我国刑法中的类推适用：

司法解释例例2：

“购买、使用购买、使用”等于等于“销售销售”？

刑法刑法第第145条生产、销售不符合标准的医用器条生产、销售不符合标准的医用器材罪材罪两高两高2001年年4月月10日日关于办理生产、销售伪劣商关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释品刑事案件具体应用法律若干问题的解释第第6条条第第4款：

医疗机构或者个人，知道或者应当知道是款：

医疗机构或者个人，知道或者应当知道是不符合保障人体健康的国家标准、行业标准的医不符合保障人体健康的国家标准、行业标准的医疗器械、医用卫生材料而疗器械、医用卫生材料而购买、使用购买、使用购买、使用购买、使用，对人体健，对人体健康造成严重危害的，以销售不符合标准的医用器康造成严重危害的，以销售不符合标准的医用器材罪定罪处罚。

材罪定罪处罚。

允许有利于被告人的类推允许有利于被告人的类推

（1）刑法刑法第第389条规定：

因被勒索给予国家工作人员以条规定：

因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿；财物，没有获得不正当利益的，不是行贿；刑法刑法第第164条对非国家工作人员行贿罪，没有类似条对非国家工作人员行贿罪，没有类似规定。

规定。

问题：

当行为人因被勒索而给予公司、企业或者其他问题：

当行为人因被勒索而给予公司、企业或者其他单位的非国家工作人员以财物，又没有获得不正当利益时，单位的非国家工作人员以财物，又没有获得不正当利益时，是否成立对非国家工作人员行贿罪？

是否成立对非国家工作人员行贿罪？

（2）刑法刑法第第76条第条第2款：

款：

被采取强制措施被采取强制措施的犯罪嫌疑人、的犯罪嫌疑人、被告人或者正在服刑的罪犯，如实供述被告人或者正在服刑的罪犯，如实供述司法机关司法机关还未掌握还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。

问题：

处于行政拘留、劳的本人其他罪行的，以自首论。

问题：

处于行政拘留、劳动教养的人是否动教养的人是否“被采取强制措施被采取强制措施”？

纪委是否？

纪委是否“司法机司法机关关”？

（3）刑法刑法第第390条行贿罪：

行贿人在被追诉前主动交代条行贿罪：

行贿人在被追诉前主动交代行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。

但第行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。

但第391条条（对单位行贿罪）、第（对单位行贿罪）、第393条（单位行贿罪）是否适用？

条（单位行贿罪）是否适用？

（二）允许扩张解释

（二）允许扩张解释扩张解释是指对成文法的语言所表示的固有扩张解释是指对成文法的语言所表示的固有概念，尽可能地扩张其范围进行解释的方法。

概念，尽可能地扩张其范围进行解释的方法。

（四）类推适用与扩张解释的区分：

（四）类推适用与扩张解释的区分：

可能性及其限度可能性及其限度1.类推适用与扩张解释的区分理论类推适用与扩张解释的区分理论

（1）类推：

以事实的相似性为中心；扩张：

）类推：

以事实的相似性为中心；扩张：

以法条的含义为中心以法条的含义为中心

（2）类推：

本质是处罚必要性（社会危害性）类推：

本质是处罚必要性（社会危害性）因此类推不是解释而是创造法律；扩张：

因此类推不是解释而是创造法律；扩张：

在法条可能的语义范围内解释法条在法条可能的语义范围内解释法条2.类推适用与扩张解释的区分方法类推适用与扩张解释的区分方法类推适用与扩张解释的区分方法类推适用与扩张解释的区分方法I

（1）是否处于刑法条文可能的语义范围之内）是否处于刑法条文可能的语义范围之内刑法刑法第第116条：

破坏火车、汽车、电车、船只、航空条：

破坏火车、汽车、电车、船只、航空器，足以使火车、汽车、电车、船只、航空器发生倾覆、器，足以使火车、汽车、电车、船只、航空器发生倾覆、毁坏危险，尚未造成严重后果的，处三年以下十年以上有毁坏危险，尚未造成严重后果的，处三年以下十年以上有期徒刑。

破坏载人的拖拉机，致其发生倾覆、毁坏危险的，期徒刑。

破坏载人的拖拉机，致其发生倾覆、毁坏危险的，如何理解？

如何理解？

刑法刑法第第227条第条第2款：

倒卖车票、船票，情节严重的，款：

倒卖车票、船票，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处票证处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处票证价额一倍以上五倍以下的罚金。

如果倒卖飞机票呢？

价额一倍以上五倍以下的罚金。

如果倒卖飞机票呢？

德国的例子德国的例子

（1）1871年刑法典：

盗窃是指年刑法典：

盗窃是指处于故意侵占于故意侵占意意图而拿走他人物品的行而拿走他人物品的行为，窃，窃电行行为是是否构成盗窃罪？

否构成盗窃罪？

（2）将盐酸泼在他人脸上，是否可以视为将盐酸泼在他人脸上，是否可以视为第第224条第条第1款的款的“借助武器或者其他危险借助武器或者其他危险性工具对他人进行人身伤害性工具对他人进行人身伤害”；抓住被害；抓住被害人，将其头部向墙上撞，是否构成本罪？

人，将其头部向墙上撞，是否构成本罪？

类推适用与扩张解释的区分方法类推适用与扩张解释的区分方法II

（2）是否具有一般公民的预测可能性）是否具有一般公民的预测可能性刑法刑法第第252条隐匿、毁弃或者非法开拆他条隐匿、毁弃或者非法开拆他人信件罪。

非法删除他人电子邮件呢？

人信件罪。

非法删除他人电子邮件呢？

刑法刑法第第236条第条第1款：

以暴力、胁迫或者款：

以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。

妇女以暴力、胁迫或者其他下有期徒刑。

妇女以暴力、胁迫或者其他方法强奸男性，如何处理？

方法强奸男性，如何处理？

类推适用与扩张解释的区分方法类推适用与扩张解释的区分方法III（3）符合形式逻辑的推论）符合形式逻辑的推论刑法刑法第第129条丢失枪支不报罪，如果依法条丢失枪支不报罪，如果依法配备公务用枪的人被他人抢劫枪支之后不配备公务用枪的人被他人抢劫枪支之后不报告呢？

报告呢？

（