合同审查谈判与签订.ppt

合同审查谈判与签订.ppt

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一一合同审查合同审查

（一）概述

（一）概述发包人愿意进一步通过合同谈判签订合同的原因是：

发包人愿意进一步通过合同谈判签订合同的原因是：

1完善合同条款。

完善合同条款。

2降低合同价格。

降低合同价格。

3评标时发现其他投标人的投标文件中某些建议非常可行，而中评标时发现其他投标人的投标文件中某些建议非常可行，而中标人并未提出，发包人非常希望中标人能够采纳这些建议。

标人并未提出，发包人非常希望中标人能够采纳这些建议。

4讨论某些局部变更，包括设计变更、技术条件或合同条件变更讨论某些局部变更，包括设计变更、技术条件或合同条件变更对合同价格的影响。

对合同价格的影响。

第三节第三节合同的审查、谈判与签订合同的审查、谈判与签订2一一概述概述中标单位愿意进一步通过合同谈判签订合同的原因是：

中标单位愿意进一步通过合同谈判签订合同的原因是：

1澄清标书中某些含糊不清的条款，充分解释自己在投标文件澄清标书中某些含糊不清的条款，充分解释自己在投标文件中的某些建议或保留意见。

中的某些建议或保留意见。

2争取改善合同条件，谋求公正和合理的权益，使承包人的权争取改善合同条件，谋求公正和合理的权益，使承包人的权利与义务达到平衡。

利与义务达到平衡。

3利用发包人的某些修改变更进行讨价还价，争取更为有利的利用发包人的某些修改变更进行讨价还价，争取更为有利的合同价格。

合同价格。

3第三节第三节合同的审查、谈判与签订合同的审查、谈判与签订

（二）合同审查分析的内容

（二）合同审查分析的内容1合同效力的审查与分析合同效力的审查与分析合同必须在合同依据的法律基础的范围内签订和实施，否则会导致合同合同必须在合同依据的法律基础的范围内签订和实施，否则会导致合同全部或部分无效，从而给合同当事人带来不必要的损失。

这是合同审查分析全部或部分无效，从而给合同当事人带来不必要的损失。

这是合同审查分析的最基本也是最重要的工作。

合同效力的审查与分析主要从以下几方面入手：

的最基本也是最重要的工作。

合同效力的审查与分析主要从以下几方面入手：

1）合同当事人资格的审查）合同当事人资格的审查2）工程项目合法性审查）工程项目合法性审查（）是否具备工程项目建设所需要的各种批准文件；）是否具备工程项目建设所需要的各种批准文件；（）工程项目是否已经列入年度建设计划；）工程项目是否已经列入年度建设计划；（）建设资金和主要建筑材料和设备来源是否已经落实。

）建设资金和主要建筑材料和设备来源是否已经落实。

3）合同订立过程的审查）合同订立过程的审查4）合同内容合法性审查）合同内容合法性审查4

（二）合同审查分析的内容

（二）合同审查分析的内容2合同的完备性审查合同的完备性审查1）合同文件完备性审查。

）合同文件完备性审查。

2）合同条款完备性审查。

）合同条款完备性审查。

（）如果采用的是合同示范文本，如）如果采用的是合同示范文本，如FIDIC条件，或我国施工合条件，或我国施工合同示范文本等，则一般认为该合同条款较完备。

此时，应重点审查专同示范文本等，则一般认为该合同条款较完备。

此时，应重点审查专用合同条款是否与通用合同条款相符，是否有遗漏等。

用合同条款是否与通用合同条款相符，是否有遗漏等。

（）如果未采用合同示范文本，但合同示范文本存在。

在审查时应）如果未采用合同示范文本，但合同示范文本存在。

在审查时应当以示范文本为样板，将拟签订的合同与示范文本的对应条款一一对当以示范文本为样板，将拟签订的合同与示范文本的对应条款一一对照，从中寻找合同漏洞。

照，从中寻找合同漏洞。

（）无标准合同文本，如联营合同等。

无论是发包人还是承包人在）无标准合同文本，如联营合同等。

无论是发包人还是承包人在审查该类合同的完备性时，应尽可能多地收集实际工程中的同类合同审查该类合同的完备性时，应尽可能多地收集实际工程中的同类合同文本，并进行对比分析，以确定该类合同的范围和合同文本结构形式。

文本，并进行对比分析，以确定该类合同的范围和合同文本结构形式。

再将被审查的合同按结构拆分开，并结合工程的实际情况，从中寻找再将被审查的合同按结构拆分开，并结合工程的实际情况，从中寻找合同漏洞。

合同漏洞。

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（二）合同审查分析的内容

（二）合同审查分析的内容3合同条款的公正性审查合同条款的公正性审查对施工合同而言，应当重点审查以下内容：

对施工合同而言，应当重点审查以下内容：

1）工作范围工作范围

（1）因工作范围和内容规定不明确，或承包人未能正确理解而）因工作范围和内容规定不明确，或承包人未能正确理解而出现报价漏项，从而导致成本增加甚至整个项目出现亏损。

出现报价漏项，从而导致成本增加甚至整个项目出现亏损。

（2）由于工作范围不明确，对一些应包括进去的工程量没有进）由于工作范围不明确，对一些应包括进去的工程量没有进行计算而导致施工成本上升。

行计算而导致施工成本上升。

（3）规定工作内容时，对于规格、型号、质量要求、技术标准）规定工作内容时，对于规格、型号、质量要求、技术标准文字表达不清楚，从而在实施过程中易产生合同纠纷。

文字表达不清楚，从而在实施过程中易产生合同纠纷。

（4）对于承包的国际工程，在将外文标书翻译成中文时出现错）对于承包的国际工程，在将外文标书翻译成中文时出现错误，如将金扶手翻译成镀金扶手，将发电机翻译成发动机等。

误，如将金扶手翻译成镀金扶手，将发电机翻译成发动机等。

这必然导致报价失误。

这必然导致报价失误。

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（二）合同审查分析的内容

（二）合同审查分析的内容3合同条款的公正性审查合同条款的公正性审查2）权利和责任）权利和责任3）工期和施工进度计划）工期和施工进度计划（）工期）工期（）开工）开工（）竣工）竣工4）工程质量）工程质量7

（二）合同审查分析的内容

（二）合同审查分析的内容3合同条款的公正性审查合同条款的公正性审查5）工程款及支付问题）工程款及支付问题（）合同价格）合同价格（）工程款支付）工程款支付主要包括：

主要包括：

预付款预付款付款方式付款方式支付保证支付保证保留金保留金8

（二）合同审查分析的内容

（二）合同审查分析的内容3合同条款的公正性审查合同条款的公正性审查6）违约责任）违约责任在审查违约责任条款时，要注意：

在审查违约责任条款时，要注意：

（）对双方违约行为的约定是否明确，违约责任的约定是）对双方违约行为的约定是否明确，违约责任的约定是否全面。

在工程施工合同中，双方的义务繁多，因此一些违反否全面。

在工程施工合同中，双方的义务繁多，因此一些违反非合同主要义务的责任承担往往容易被忽视。

而违反这些义务非合同主要义务的责任承担往往容易被忽视。

而违反这些义务极可能影响到整个合同的履行。

因此，应当注意必须在合同中极可能影响到整个合同的履行。

因此，应当注意必须在合同中明确违约行为，否则很难追究对方的违约责任。

明确违约行为，否则很难追究对方的违约责任。

（）违约责任的承担是否公平。

针对自己关键性权利，即对）违约责任的承担是否公平。

针对自己关键性权利，即对方的主要义务，应向对方规定违约责任，如对承包人必须按期方的主要义务，应向对方规定违约责任，如对承包人必须按期完工、发包人必须按规定付款等，都要详细规定各自的履行义完工、发包人必须按规定付款等，都要详细规定各自的履行义务和违约责任。

在对自己确定违约责任时，一定要同时规定对务和违约责任。

在对自己确定违约责任时，一定要同时规定对方的某些行为是自己履约的先决条件，否则自己不应当承担违方的某些行为是自己履约的先决条件，否则自己不应当承担违约责任。

约责任。

93合同条款的公正性审查合同条款的公正性审查6）违约责任）违约责任在审查违约责任条款时，要注意：

在审查违约责任条款时，要注意：

（）对违约责任的约定不应笼统化，而应区分情况作相应约定。

有）对违约责任的约定不应笼统化，而应区分情况作相应约定。

有的合同不论违约的具体情况，笼而统之约定一笔违约金，这很难与因的合同不论违约的具体情况，笼而统之约定一笔违约金，这很难与因违约而造成的实际损失相匹配，从而导致出现违约金过高或过低等不违约而造成的实际损失相匹配，从而导致出现违约金过高或过低等不合理现象。

因此，应当根据不同的违约行为，如工程质量不符合约定、合理现象。

因此，应当根据不同的违约行为，如工程质量不符合约定、工期延误等分别约定违约责任。

同时，对同一种违约行为，应视违约工期延误等分别约定违约责任。

同时，对同一种违约行为，应视违约程度，承担不同的违约责任。

程度，承担不同的违约责任。

（）虽然规定了违约责任，在合同中还要强调，对双方当事人发生）虽然规定了违约责任，在合同中还要强调，对双方当事人发生争执而又解决不了的违约行为及由此而造成的损失可用协商调解和仲争执而又解决不了的违约行为及由此而造成的损失可用协商调解和仲裁（或诉讼）办法来解决，以作为督促双方履行各自的义务和承担违裁（或诉讼）办法来解决，以作为督促双方履行各自的义务和承担违约责任的一种保证措施。

约责任的一种保证措施。

此外，在合同审查时，还必须注意合同中关于保险、担保、工程此外，在合同审查时，还必须注意合同中关于保险、担保、工程保修、变更、索赔、争议的解决及合同的解除等条款的约定是否完备、保修、变更、索赔、争议的解决及合同的解除等条款的约定是否完备、公平合理。

公平合理。

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（二）合同审查分析的内容

（二）合同审查分析的内容（三）合同审查表（三）合同审查表1合同审查表的作用合同审查表的作用1）通过合同的结构分解，使合同当事人及合同谈判者对合）通过合同的结构分解，使合同当事人及合同谈判者对合同有一个全面的了解。

同有一个全面的了解。

2）检查合同内容的完整性。

与标准的合同结构对照，即可发）检查合同内容的完整性。

与标准的合同结构对照，即可发现该合同缺少哪些必需条款。

现该合同缺少哪些必需条款。

3）分析评价每一合同条款执行的法律后果及风险，为合同谈）分析评价每一合同条款执行的法律后果及风险，为合同谈判和签订提供决策依据。

判和签订提供决策依据。

4）通过审查还可以发现：

）通过审查还可以发现：

（）合同条款之间的矛盾；）合同条款之间的矛盾；（）不公平条款，如过于苛刻、责权利不平衡、单方面约束性条款；不公平条款，如过于苛刻、责权利不平衡、单方面约束性条款；（）隐含着较大风险的条款；）隐含着较大风险的条款；（）内容含糊，概念不清，或未能完全理解的条款。

）内容含糊，概念不清，或未能完全理解的条款。

112合同审查表的格式合同审查表的格式审查项目审查项目编号编号审查项审查项目目条款条款号号条条款款内内容容条条款款说说明明建建议议或或对对策策J02020工程范工程范围围3.1工程范围包括工程范围包括BQ单中单中所列出的工程，及承包所列出的工程，及承包商可合理推知需要提供商可合理推知需要提供的为本工程服务所需的的为本工程服务所需的一切辅助工程一切辅助工程工程范围不清工程范围不清楚，业主可以楚，业主可以随意扩大工程随意扩大工程范围，增加新范围，增加新项目项目1限定工程范围仅为限定工程范围仅为BQ单中所列出的工程单中所列出的工程2增加对新增工程可重增加对新增工程可重新约定价格条款新约定价格条款S06021责任和责任和义务义务6.1承包商严格遵守工程师承包商严格遵守工程师对本工程的各项指令并对本工程的各项指令并使工程师满意使工程师满意工程师权限过工程师权限过大，使工程师大，使工程师满意对承包商满意对承包商产生极大约束产生极大约束工程师指令及满意仅限技工程师指令及满意仅限技术规范及合同条件范围内术规范及合同条件范围内并增加反约束条款并增加反约束条款S07056工程质工程质量量16.2承包商在施工中应加强承包商在施工中应加强质量管理工作，确保交质量管理工作，确保交工时工程达到设计生产工时工程达到设计生产能力，否则应对业主损能力，否则应对业主损失给予赔偿失给予赔偿达不到设计生达不到设计生产能力的原因产能力的原因很多，责权不很多，责权不平衡平衡1赔偿责任仅限因承包赔偿责任仅限因承包商原因造成的商原因造成的2对因业主原因达不到对因业主原因达不到设计生产能力的，承包商设计生产能力