投资银行--公司并购中涉及的法律问题.ppt

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投投资资银银行行公司并购中涉及的法律问题公司并购中涉及的法律问题1n公司并购的各种形式公司并购的各种形式h并购的交易形式并购的交易形式h并购的支付方式并购的支付方式g公司并购的实体法律要求公司并购的实体法律要求g公司并购的程序法律要求公司并购的程序法律要求g国家对并购公司的控制国家对并购公司的控制g并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露g并购合同的订立与律师的作用并购合同的订立与律师的作用h并购合同并购合同h律师的作用律师的作用g并购中存在的问题并购中存在的问题g案例案例高盛公司的成功之路高盛公司的成功之路目录目录2并购的交易形式比较并购的交易形式比较形式形式对对比点比点兼并目标兼并目标公司公司资产收购资产收购股权收购股权收购并购方风险并购方风险承担目标公司承担目标公司的债务包括未的债务包括未列债务、或有列债务、或有债务债务不承担目标公不承担目标公司的债务司的债务对对目标公司原有债务目标公司原有债务不负连带责任，仅以不负连带责任，仅以购股出资的股金为限购股出资的股金为限度承担目标公司的风度承担目标公司的风险责任险责任谈判对象谈判对象只同一个卖主只同一个卖主谈判谈判简单简单只同一个卖主只同一个卖主谈判谈判简单简单同同一批股东谈判或与一批股东谈判或与代表股东的一个班子代表股东的一个班子谈判谈判复杂复杂3并购的交易形式比较并购的交易形式比较形式形式对对比点比点兼并目标兼并目标公司公司资产收购资产收购股权收购股权收购成交和约成交和约复杂复杂需订一个内容需订一个内容详细具体的合详细具体的合同同简单简单合同内容只订明合同内容只订明资产名称权利状资产名称权利状况交付方式时间况交付方式时间等即可等即可复杂复杂要制作发出一份要制作发出一份内容复杂的收购内容复杂的收购要约要约职工负担职工负担接受职工接受职工承担养老金计承担养老金计划义务划义务不接受职工不接受职工不承担养相关老不承担养相关老金计划义务金计划义务与与目标公司共同目标公司共同负担养老金计划负担养老金计划义务义务4并购的交易形式比较并购的交易形式比较形式形式对对比点比点兼并目标兼并目标公司公司资产收购资产收购股权收购股权收购交接交接复杂复杂逐项验收办理逐项验收办理各项权利变更各项权利变更登记，处理一登记，处理一切原有合同关切原有合同关系系简单简单照单验收照单验收简单简单改组目标公司董改组目标公司董事会经营班子事会经营班子税收税收无须纳税无须纳税无须纳税无须纳税需需纳税纳税无税收减免无税收减免5并购支付方式并购支付方式E现金支付现金支付E以股票换股票以股票换股票/资产资产E承担债权债务承担债权债务6并购支付方式

（一）：

现金支付并购支付方式

（一）：

现金支付应用最广泛，最受欢迎的交换媒介应用最广泛，最受欢迎的交换媒介现金的形式：

银行汇票、支票、电现金的形式：

银行汇票、支票、电汇、或现金付款证书汇、或现金付款证书不能避免发行股份或债券时所涉及不能避免发行股份或债券时所涉及的复杂问题。

比如说：

融资的复杂问题。

比如说：

融资7收购方能够借到的款项数额、以及收购方能够借到的款项数额、以及借多长时间，将取决于其财务状况、借多长时间，将取决于其财务状况、其现有的借款数量和偿还期、其可其现有的借款数量和偿还期、其可以提供的担保、以及其目前股份和以提供的担保、以及其目前股份和债券资本的关系。

债券资本的关系。

并购支付方式

（一）：

现金支付并购支付方式

（一）：

现金支付8并购支付方式

（二）：

以股票换股票并购支付方式

（二）：

以股票换股票/资产资产何时用？

何时用？

收购方现金支付困难；收购方现金支付困难；融资借贷会超出公司章程的借款界限；融资借贷会超出公司章程的借款界限；债券信托契约的规定；债券信托契约的规定；巨额借贷会超过收购方承受能力；巨额借贷会超过收购方承受能力；9并购支付方式（三）：

承担债权债务并购支付方式（三）：

承担债权债务发生在公司兼并活动中，特别是一优势发生在公司兼并活动中，特别是一优势公司兼并一劣势公司时用；公司兼并一劣势公司时用；优势公司往往承担劣势公司的全部债权优势公司往往承担劣势公司的全部债权债务，但不另外支付任何对价；债务，但不另外支付任何对价；支付价格不明确，而是目标公司的债务支付价格不明确，而是目标公司的债务和整体产权之比和整体产权之比10n公司并购的各种形式公司并购的各种形式h并购的交易形式并购的交易形式h并购的支付方式并购的支付方式g公司并购的实体法律要求公司并购的实体法律要求g公司并购的程序法律要求公司并购的程序法律要求g国家对并购公司的控制国家对并购公司的控制g并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露g并购合同的订立与律师的作用并购合同的订立与律师的作用h并购合同并购合同h律师的作用律师的作用g并购中存在的问题并购中存在的问题g案例案例高盛公司的成功之路高盛公司的成功之路目录目录11保护公平竞争与公共利益、禁止垄断保护公平竞争与公共利益、禁止垄断保护股东权益保护股东权益保护雇员利益保护雇员利益落实收购资金落实收购资金公司并购的实体法律要求公司并购的实体法律要求12公司并购的实体法律要求

（一）：

公司并购的实体法律要求

（一）：

保护公平竞争与公共利益、禁止垄保护公平竞争与公共利益、禁止垄断断美国美国最早的与并购有关的谢尔曼法和克莱顿最早的与并购有关的谢尔曼法和克莱顿法以及后来的哈特法以及后来的哈特-斯各特斯各特-罗地诺法等就是罗地诺法等就是以反托拉斯、反垄断为要旨的法律，且惩罚以反托拉斯、反垄断为要旨的法律，且惩罚严厉；严厉；英国英国是经由公平贸易法、是经由公平贸易法、1976年限制性贸易年限制性贸易做法法，做法法，1980年的竞争法，来保护并购中的年的竞争法，来保护并购中的竞争；竞争；13公司并购的实体法律要求

（一）：

公司并购的实体法律要求

（一）：

保护公平竞争与公共利益、禁止垄保护公平竞争与公共利益、禁止垄断断德国德国通过其通过其1957年颁布的，其后进行年颁布的，其后进行5次修订次修订的的“反对限制竞争法反对限制竞争法”来控制并购中的垄断；来控制并购中的垄断；中国中国在在关于企业兼并的暂行办法关于企业兼并的暂行办法中规定：

中规定：

企业兼并既要促进规模经济效益，又要防止企业兼并既要促进规模经济效益，又要防止形成垄断，以有利于企业间的竞争。

形成垄断，以有利于企业间的竞争。

14公司并购的实体法律要求

（二）：

公司并购的实体法律要求

（二）：

保护股东权益保护股东权益强制要约强制要约如果一方已取得一个公司的如果一方已取得一个公司的30%以上表以上表决权的股份（加拿大是决权的股份（加拿大是20%），该方应），该方应向该公司其余股份的股东发出全部收购向该公司其余股份的股东发出全部收购要约。

要约。

15公司并购的实体法律要求

（二）：

公司并购的实体法律要求

（二）：

保护股东权益保护股东权益公开要约，平等对待股东公开要约，平等对待股东公开信息，禁止欺诈、误导公开信息，禁止欺诈、误导禁止阻挠行动禁止阻挠行动限制短期大额收购限制短期大额收购承诺撤回权承诺撤回权按比例平均分配按比例平均分配16公司并购的实体法律要求（三）：

公司并购的实体法律要求（三）：

保护雇员利益保护雇员利益公司并购的实体法律要求（四）：

公司并购的实体法律要求（四）：

落实收购资金落实收购资金17n公司并购的各种形式公司并购的各种形式h并购的交易形式并购的交易形式h并购的支付方式并购的支付方式g公司并购的实体法律要求公司并购的实体法律要求g公司并购的程序法律要求公司并购的程序法律要求g国家对并购公司的控制国家对并购公司的控制g并购前的适当谨慎与披露并购前的适当谨慎与披露g并购合同的订立与律师的作用并购合同的订立与律师的作用h并购合同并购合同h律师的作用律师的作用g并购中存在的问题并购中存在的问题g案例案例高盛公司的成功之路高盛公司的成功之路目录目录18公司并购的程序法律要求公司并购的程序法律要求西方国家的一般公司并购西方国家的一般公司并购19由并购方向被并购方发出并购意向书，由并购方向被并购方发出并购意向书，是一个有用但不是法律要求的必须的步是一个有用但不是法律要求的必须的步骤。

骤。

发出并购意向书的意义在于：

发出并购意向书的意义在于：

将并购意图通知给被并购方，以了解被将并购意图通知给被并购方，以了解被并购方对并购的态度；并购方对并购的态度；西方国家的一般公司并购西方国家的一般公司并购20意向书中将并购的主要条件已做出说明，意向书中将并购的主要条件已做出说明，使对方一目了然，知道该接受还是不该使对方一目了然，知道该接受还是不该接受，不接受之处如何修改，为下一步接受，不接受之处如何修改，为下一步的进展做出正式铺垫；的进展做出正式铺垫；因为有了意向书，被并购方就可以直接因为有了意向书，被并购方就可以直接提交其董事会或股东会讨论，做出决议；提交其董事会或股东会讨论，做出决议；西方国家的一般公司并购西方国家的一般公司并购21被并购方能够使他准备透露给并购方的被并购方能够使他准备透露给并购方的机密不致将来被外人所知，因为意向书机密不致将来被外人所知，因为意向书中都含有保密条款，要求无论并购成功中都含有保密条款，要求无论并购成功与否，并购双方都不能将其所知的有关与否，并购双方都不能将其所知的有关情况透露或公布出去。

情况透露或公布出去。

西方国家的一般公司并购西方国家的一般公司并购22意向书的内容要简明扼要，可以比备意向书的内容要简明扼要，可以比备忘录长，也可以内容广泛。

忘录长，也可以内容广泛。

意向书一般不具备法律约束力，但其意向书一般不具备法律约束力，但其中涉及保密或禁止寻求与第三方再进中涉及保密或禁止寻求与第三方再进行并购交易（排它性交易）方面的规行并购交易（排它性交易）方面的规定，有时被写明具有法律效力定，有时被写明具有法律效力西方国家的一般公司并购西方国家的一般公司并购23一份意向书一般包括以下条款：

一份意向书一般包括以下条款：

意向书的买卖标的意向书的买卖标的v将被购买或出卖的股份或资产；将被购买或出卖的股份或资产；v注明任何除外的项目；注明任何除外的项目；v不受任何担保物权的约束。

不受任何担保物权的约束。

西方国家的一般公司并购西方国家的一般公司并购24对价对价v价格或可能的价格范围，或价格基础；价格或可能的价格范围，或价格基础；v价格的形式，例如：

现金、股票、债券等；价格的形式，例如：

现金、股票、债券等；v付款期限（包括留存基金的支付期限）。

付款期限（包括留存基金的支付期限）。

西方国家的一般公司并购西方国家的一般公司并购25时间表时间表v交换合同；交换合同；v收购完成；收购完成；v（必要时）合同交换与收购完（必要时）合同交换与收购完成之间的安排。

成之间的安排。

西方国家的一般公司并购西方国家的一般公司并购26先决条件先决条件v适当谨慎程序；适当谨慎程序；v董事会批准文件；董事会批准文件；v股东批准文件；股东批准文件；v法律要求的审批；法律要求的审批；v税款清洁；税款清洁；v特别合同和许可；特别合同和许可；西方国家的一般公司并购西方国家的一般公司并购27担保和补偿担保和补偿v将要采用的一般方法。

将要采用的一般方法。

限制性的保证限制性的保证v未完成（收购）；未完成（收购）；v不起诉；不起诉；v保密。

保密。

西方国家的一般公司并购西方国家的一般公司并购28雇员问题和退休金雇员问题和退休金v与主要行政人员的服务合同；与主要行政人员的服务合同；v转让价格的计算基础；转让价格的计算基础；v继续雇佣。

继续雇佣。

西方国家的一般公司并购西方国家的一般公司并购29排他性交易排他性交易v涉及的时限。

涉及的时限。

公告与保密公告与保密v未经相互同意不得作出公告未经相互同意不得作出公告西方国家的一般公司并购西方国家的一般公司并购30费用支付费用支付v各方费用自负。

各方费用自负。

没有法律约束力没有法律约束力（排他性交易与保密的规定有时具（排他性交易与保密的规定有时具有法律约束力）有法律约束力）西方国家的一般公司并购西方国家的一般公司并购31核查资料核查资料并购方要核查的主要是被并购方的资并购方要核查的主要是被并购方的资产，特别是土地权属等的合法性与准产