资产评估经济法知识第一章企业法律制度.docx

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资产评估经济法知识第一章企业法律制度

　经济法知识——第一章　企业法律制度

　　【本章主要内容】

　　1.第一节　公司法律制度（★★★）

　　2.第二节　合伙企业法律制度（★★）

第一节　公司法律制度

　　一、公司与公司法（★）

概念

指依法设立、以营利为目的、由股东投资形成的企业法人。

公司为营利法人。

特征

（1）依法设立

（2）以营利为目的

（3）股东承担有限责任

注意

具有独立法人资格，有独立的法人财产，享有法人财产权。

公司以其全部财产对公司的债务承担责任。

种类

《公司法》适用于在中国境内依法设立的有限责任公司和股份有限公司。

　　二、公司的登记管理（★★）

（一）公司登记概述

　　公司登记分为设立登记、变更登记、注销登记、分公司登记等类型。

（二）公司登记机关及其登记管辖

国家市场监督管理总局负责管辖

（1）国务院国有资产监督管理机构履行出资人职责的公司以及该公司投资设立并持有50%以上股份的公司；

（2）外商投资的公司；（3）依照法律、行政法规、国务院或国家市场监督管理总局规定应当由其登记的其他公司。

省（自治区、直辖市）市场监督管理局管辖

（1）省级政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的公司以及该公司投资设立并持有50%以上股份的公司；

（2）省级市场监督管理局规定由其登记的自然人投资设立的公司；（3）依照法律、行政法规、国务院、国家市场监督管理总局授权登记的其他公司。

设区的市、县市场监督管理局管辖

（1）国家市场监督管理总局及省、自治区、直辖市市场监督管理局负责登记公司以外的其他公司；

（2）国家市场监督管理总局和省、自治区、直辖市市场监督管理局授权登记的公司，但是，其中的股份有限公司由设区的市（地区）市场监督管理局负责登记。

　　（三）登记事项

公司名称

公司只能使用一个名称；确有特殊需要的，经省级以上登记主管机关核准，可以使用一个从属名称。

有限责任公司必须标明“有限责任公司”或者“有限公司”字样；股份有限公司必须标明“股份有限公司”或者“股份公司”字样。

公司住所

公司住所是公司主要办事机构所在地，经公司登记机关登记的公司住所只能有一个。

法定代表人

由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。

公司法定代表人变更的，应当办理变更登记。

公司类型

包括有限责任公司和股份有限公司。

一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。

公司的经营范围

公司应当在核准登记注册的经营范围内从事经营活动。

股东出资

股东应当以自己的名义出资。

股东可以用货币、实物、知识产权、土地使用权等出资。

股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。

公司的注册资本应当以人民币表示，法律、行政法规另有规定的除外。

　　【例题·单选题】甲、乙、丙、丁四家公司与杨某、张某拟共同出资设立一注册资本为400万元的有限责任公司。

除杨某与张某拟以120万元货币出资外，四家公司的下列非货币财产出资中，符合公司法律制度规定的是（　）。

　　A.甲公司以其商誉作价50万元出资

　　B.乙公司以其特许经营权作价50万元出资

　　C.丙公司以其非专利技术作价60万元出资

　　D.丁公司以其设定了抵押担保的房屋作价120万元出资

『正确答案』C

『答案解析』股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。

　　（四）设立登记

　　1.有限责任公司的设立登记，由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记。

　　2.股份有限公司的设立登记，由董事会向公司登记机关申请设立登记。

　　公司营业执照签发日期为公司成立日期。

　　【例题·单选题】根据公司法律制度的规定，有限责任公司的成立日期为（　）。

　　A.公司登记机关受理设立申请之日

　　B.公司企业法人营业执照签发之日

　　C.公司企业法人营业执照领取之日

　　D.公司股东缴足出资之日

『正确答案』B

『答案解析』公司营业执照签发日期为公司成立日期。

　　3.公司登记改革。

　　自2016年10月1日起实施“五证合一、一照一码”，将工商营业执照、组织机构代码证、税务登记证、社会保险登记证和统计登记证等五证合一，由登记部门直接核发加载统一社会信用代码的营业执照，实行“一照一码”

　　（五）变更登记

　　1.变更登记管辖：

向原公司登记机关申请变更登记。

　　2.变更登记事项及要求：

名称、法定代表人、经营范围变更（30日）；住所变更；注册资本变更（增加注册资本的30日内申请变更登记；公司减少注册资本的，45日后申请变更登记）；股东变更（30日内申请变更登记）；公司合并、分立（45日后申请登记）

　　3.备案事项。

公司章程修改未涉及登记事项、董事、监事、经理发生变动。

　　【例题·单选题】甲有限责任公司以公积金转增公司资本后，向公司登记机关办理了相应的登记手续。

根据公司法律制度，该种登记的类型是（　）。

　　A.预登记

　　B.注销登记

　　C.设立登记

　　D.变更登记

『正确答案』D

『答案解析』本题考核变更登记。

变更登记事项有：

（1）名称、法定代表人、经营范围。

（2）住所变更登记。

（3）注册资本变更登记。

（4）股东变更登记。

（5）公司合并、分立的变更登记。

　　【例题·多选题】某有限责任公司拟变更一些登记项目，下列变更需要办理变更登记的有（　）。

　　A.法定代表人由张某变更为李某

　　B.总经理由王某变更为赵某

　　C.注册资本由200万元变更为180万元

　　D.公司名称由“甲有限责任公司”变更为“乙有限责任公司”

　　E.公司的经营范围由服装变为鞋帽

『正确答案』ACDE

『答案解析』变更登记事项：

名称、法定代表人、经营范围变更、住所变更、注册资本变更、股东变更、公司合并、分立。

　　（六）注销登记

　　1.不需要清算的注销登记:

公司合并、分立

　　2.事先需要清算的注销登记：

（1）公司被依法宣告破产；

（2）营业期限届满；

　　（3）解散；

　　（4）被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销。

　　（七）营业执照使用与管理

　　1.营业执照使用：

分为正本和副本，具有同等法律效力，正本应当置于公司住所或者分公司营业场所的醒目位置。

　　2.营业执照管理：

公司登记机关可以临时扣留，扣留期限不得超过10天。

　　3.电子营业执照管理：

与纸质专业执照具有同等法律效力。

（2019新增）

（八）企业信息公示

　　1.政府公示企业信息。

市场监督管理部门应当通过企业信用信息公示系统，公示下列企业信息：

（1）注册登记、备案信息；

（2）动产抵押登记信息；（3）股权出质登记信息；（4）行政处罚信息；（5）其他依法应当公示的信息。

　　前述企业信息应当自产生之日起20个工作日内予以公示。

　　2.企业公示自身信息。

企业应当自下列信息形成之日起20个工作日内通过企业信用信息公示系统向社会公示：

（1）股东或者发起人认缴和实缴的出资额、出资时间、出资方式等；

（2）股权变更；（3）行政许可取得、变更、延续；（4）知识产权出质登记；（5）受到行政处罚；（6）其他依法应当公示的信息。

　　3.企业年度报告公示。

　　公司应当于每年1月1日至6月30日，通过企业信用信息公示系统报送上一年度年度报告，并向社会公示。

当年设立的企业，自下一年起报送并公示年度报告。

　　企业从业人数、资产总额、负债总额、对外提供保证担保、所有者权益合计、营业总收入、主营业务收入、利润总额、净利润、纳税总额信息由企业选择是否向社会公示。

经企业同意，公民、法人或者其他组织可以查询企业选择不公示的信息。

　　三、有限责任公司（★★★）

（一）有限责任公司的概念和特征

　　1.概念：

是依照《公司法》在中国境内设立的，股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。

　　2.有限责任公司的特征（与股份公司比较）

（1）资本不分为等额股份，证明股东出资份额的权利凭证是出资证明书，而不是股票；

（2）设立程序比股份有限公司简单；

　　（3）具有人合公司与资合公司的双重性质，股份有限公司具有典型的资合公司性质。

（二）有限责任公司的设立条件

　　1.股东符合法定人数：

50个以下股东

　　2.有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额。

法律、行政法规另有规定的，从其规定。

　　3.股东共同制定公司章程。

　　4.有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构。

　　5.有公司住所。

　　公司章程规定：

　　股东应当在公司章程上签名、盖章。

公司章程对公司、股东、董事、监事、髙级管理人员（财务负责人、上市公司董秘等）具有约束力。

　　应当载明下列事项：

（1）公司名称和住所；

（2）公司经营范围；（3）公司注册资本；（4）股东的姓名或者名称；（5）股东的出资方式、出资额和出资时间；（6）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；（7）公司法定代表人；（8）股东会会议认为的其他事项。

　　【例题·单选题】下列关于有限责任公司章程的表述中，不符合公司法律制度规定的有（　）。

　　A.公司经营范围属于公司章程的必备事项

　　B.公司章程必须由全体股东共同制定并签名、盖章

　　C.制定公司章程是设立有限责任公司的必经程序

　　D.公司章程对股东没有约束力

『正确答案』D

『答案解析』公司的经营范围由公司章程规定，并应依法登记，选项A说法正确。

股东共同制定公司章程，股东应当在公司章程上签名、盖章，选项B说法正确。

设立公司必须依法制定公司章程，选项C说法正确。

公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力，选项D说法错误。

　　【例题·多选题】根据《公司法》的规定，公司章程对特定的人员或机构具有约束力。

下列各项中，属于该特定人员或机构的有（　）。

　　A.公司财务负责人

　　B.公司股东

　　C.上市公司董事会秘书

　　D.公司实际控制人

　　E.公司监事

『正确答案』ABCE

『答案解析』公司章程对公司、股东、董事、监事、髙级管理人员（财务负责人、上市公司董秘等）具有约束力。

　　（三）“《公司法》司法解释（三）”对股东出资的特别规定

出资情形

处理

以划拨土地使用权或设定权利负担的土地使用权出资

责令当事人在指定的合理期间内办理土地变更手续或者解除权利负担；逾期未办理或者未解除的，认定出资人未依法全面履行出资义务。

以非货币财产出资未依法评估作价

应当对该财产评估作价，评估价显著低于公司章程所定价额的，认定出资人未依法全面履行出资义务。

但因市场变化或者其他客观因素导致出资财产贬值除外。

以房屋、土地使用权或者需要办理权属登记的知识产权等财产出资

1.已经交付公司使用但未办理权属变更手续，应当责令当事人在合理期间内办理权属变更手续；在前述期间内办理了变更手续的，认定其已经履行了出资义务；出资人主张自其实际交付财产给公司使用时享有相应股东权利的，应予支持。

2.已经办理权属变更手续但未交付给公司使用，公司或者其他股东主张在实际交付之前不享有相应股东权利的，应予支持。

【理解】实质大于形式

抽逃出资情形：

（1）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；

（2）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（3）利用关联交易将出资转出。

抽逃出资股东向公司返还出资本息，协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人应承担连带责任。

股东未履行或者未全面履行出资义务

（1）应向公司依法全面履行出资义务，应在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。

（2）未履行或者未全面履行出资义务的股东转让股权，受让人对此知道或者应当知道，受让人对履行出资义务承担连带责任。

股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资

（1）公司可以对其利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东权利作出相应的合理限制。

（2）经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未履行，公司可以解除该股东的股东资格。

（3）其向公司全面履行出资义务或者返还出资不受诉讼时效约束。

　　（四）有限责任公司的组织机构

组织机构

小公司规定

具体规定

股东会

（权力机构）

50个以下

一人有限公司、国有独资公司不设

监事会

（监督机构）

可以设1－2名监事，不设立监事会

不少于3人（国有独资不少于5人）

职工代表≥1/3

任期3年

董事会

（执行机构）

可设1名执行董事，不设董事会，执行董事可以兼任公司经理

3-13人

任期：

章程规定，不超过3年

二个以上国有或国有投资主体、国有独资：

应当有职工代表（其他可以有职工代表）

董事长一人，可以设副董事长；董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定

　　1.股东会

职权

1.决定权

决定公司的经营方针和投资计划

（决定经营“计划”和投资“方案”是董事会职权）

2.人事权

选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项

3.管理权

①审议批准董事会、监事会或者监事的报告；

②审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案、利润分配方案和弥补亏损方案；

③对公司增加或者减少注册资本，发行公司债券作出决议；

④对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议；

⑤修改公司章程。

会议形式

分为定期会议和临时会议，定期会议应当按照公司章程的规定按时召开。

代表1/10以上表决权的股东，1/3以上的董事、监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。

会议召集主持

1.首次：

出资最多的股东召集和主持。

2.以后

召集：

董事会（执行董事）→监事会（监事）→1/10以上表决权的股东

主持：

董事长→副董事长→半数以上董事推举一名董事→监事会（监事）→1/10以上表决权的股东

决议

股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，但公司章程另有规定的除外。

（先约定后法定）

1.一般决议：

由公司章程规定

2.特别决议：

必须经代表全体2/3以上表决权的股东通过

（1）修改公司章程；

（2）增加或者减少注册资本；

（3）公司合并、分立、解散；

（4）变更公司形式。

　　【例题·综合题】（节选）

　　甲有限责任公司（简称“甲公司”）是一家提供信息技术服务的软件公司，为增值税一般纳税人，甲公司章程规定，股东按照出资比例行使表决权，公司对外担保应当经股东会决议，章程对股东会其他议事规则及决议通过比例等事项均未作规定。

下列关于甲公司向乙银行提供担保的股东会决议的说法，正确的为（　）。

　　A.须经全体股东所持表决权的2/3以上通过

　　B.须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过

　　C.须经出席会议的股东所持表决权的过半数通过

　　D.须经全体股东所持表决权的过半数通过

『正确答案』D

『答案解析』本题考核对外担保。

对外担保属于一般决议事项，公司章程对股东会的决议没有约定，因此按照全体股东的过半数表决通过。

　　【例题·单选题】根据《公司法》，有限责任公司首次股东会会议的召集和主持人是（　）。

　　A.法定代表人

　　B.董事长

　　C.出资最多的股东

　　D.发起人

『正确答案』C

『答案解析』本题考核股东会的召开。

首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持，依法行使职权。

因此选项C当选。

　　【例题·单选题】张某、王某、李某、赵某出资设立甲有限责任公司（下称甲公司），出资比例分别为5%、15%、36%和44%，公司章程对股东会召开及表决的事项无特别规定。

下列关于甲公司股东会召开和表决的表述中，符合公司法律制度规定的是（　）。

　　A.张某、王某和李某行使表决权赞成即可通过修改公司章程的决议

　　B.张某有权提议召开股东会临时会议

　　C.王某和李某行使表决权赞成即可通过解散公司的决议

　　D.首次股东会会议的召开由赵某召集和主持

『正确答案』D

『答案解析』股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过；选项AC错误。

代表1/10以上表决权的股东，1/3以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议；选项B错误。

首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持；选项D正确。

　　【例题·多选题】根据公司法律制度的规定，有限责任公司股东会作出的下列决议中，必须经代表2/3以上表决权的股东通过的有（　）。

　　A.决定公司的经营计划和投资方案

　　B.对发行公司债券作出决议

　　C.对变更公司形式作出决议

　　D.对修改公司章程作出决议

　　E.对股东向股东以外的人转让股权作出决议

『正确答案』CD

『答案解析』本题考核有限责任公司的特别决议事项。

有限责任公司股东会作出的下列决议中，必须经代表2/3以上表决权的股东通过：

修改公司章程；增加或者减少注册资本；公司合并、分立、解散；变更公司形式。

　　2.董事会

组成

（1）成员为3～13人，股东人数较少或者规模较小，可以设1名执行董事，不设董事会。

（2）两个以上的国有企业或者两个以上国有投资主体投资，成员中应当有公司职工代表，由通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。

（3）设董事长1人，可以设副董事长，产生办法由公司章程规定。

董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过3年。

董事任期届满，连选可以连任。

职权

（1）执行权

①召集股东会会议，并向股东会报告工作；

②执行股东会的决议。

（2）决定权

①决定公司的经营计划和投资方案；（决定公司经营方针和投资计划由股东会决议）

②决定公司内部管理机构的设置；

③决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；（非由职工代表担任的董事、监事股东会决定）

④制定公司的基本管理制度。

（3）制订权

①制订公司的年度财务预算方案、决算方案；

②制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；

③制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；

④制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案。

召集主持

董事长→副董事长→半数以上董事推举一名董事

决议

一人一票

（股东会表决一般按出资比例行使表决权）

　　【例题·多选题】有限责任公司的董事会依法行使的职权有（　）。

　　A.决定公司的经营计划和投资方案

　　B.制订公司增加或减少注册资本的方案

　　C.审议批准公司的年度财务预算方案和决算方案

　　D.聘任或者解聘公司经理

　　E.对发行公司债券作出决议

『正确答案』ABD

『答案解析』审议批准公司的年度财务预算方案和决算方案、对发行公司债券作出决议是股东会的职权。

　　【例题·多选题】下列关于有限责任公司董事会的表述不符合公司法规定的有（　）。

　　A.董事会成员中应当有公司职工代表

　　B.董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过3年

　　C.董事长和副董事长依法由公司董事会选举产生

　　D.董事长和副董事长不召集和主持董事会的，必须由全体董事共同推举一名董事召集和主持

　　E.董事会由3～19人组成

『正确答案』ACDE

『答案解析』根据我国《公司法》规定，两个以上的国有企业或者其他两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应当有公司职工代表，其他有限责任公司董事会成员中也可以有，不是应当有。

董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定而不是由公司董事会选举产生。

董事长和副董事长不召集和主持董事会的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持，而不是必须由全体董事共同推举。

有限责任公司董事会由3～13人组成。

　　3.经理

产生

经理由董事会聘任或者招聘。

经理列席董事会会议。

职权

（1）主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；

（2）组织实施公司年度经营计划和投资方案；

（3）拟订公司内部管理机构设置方案；

（4）拟订公司的基本管理制度；

（5）制订公司的具体规章；

（6）提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；

（7）决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员；

（8）董事会授予的其他职权。

　　4.监事会或监事

（1）组成

人数

不得少于3人

代表

监事会应当包括职工代表，职工代表的比例不得低于1/3

主席

全体监事过半数选举产生

【提示】无监事会副主席。

董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定

任期

任期3年，连选可以连任

【提示】有限责任公司董事任期不得超过3年

限制

董事、高级管理人员（经理、副经理、财务负责人）不得兼任监事

（2）职权

　　①检查公司财务；

　　②对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；

　　③当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；

　　④提议召开临时股东会会议,在董事会不履行召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；

　　⑤向股东会会议提出提案；

　　⑥对董事、高级管理人员提起诉讼；

　　⑦监事可以列席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询或者建议。

　　（3）监事会的决议

　　①监事会每年度至少召开一次会议，监事可以提议召开临时监事会会议。

　　②监事会的议事方式和表决程序，公司章程规定。

监事会决议应当经半数以上监事通过。

　　③监事会应当对所议事项的决定做成会议记录，出席会议的监事应当在会议记录上签名。

　　（五）有限责任公司的股东及其权利

　　1.股东：

股东是指出资或持有公司股份的人。

　　实践中出现公司相关文件记名的股东（名义股东）并不是真正的投资人（实际投资人）。

（1）实际出资人与名义出资人订立合同

　　有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无合同法第五十二条规定的情形，人民法院应当认定该合同有效。

　　名义股东以公司股东名册记载、公司登记机关为由否认实际出资人权利的，法院不予支持。

（2）实际出资人成为公司的股东成员

　　实际出资人未经公司其他股东半数以上同意，请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的，人民法院不予支持。

　　（3）名义出资人处分股权

　　名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分，实际出资人以其对于股权享有实际权利为由，请求认定处分股权行为无效的，人民法院可以参照物权法第一百零六条的规定处理（属善意取得的，受让人取得股权）。

　　名义股东处分股权造成实际出资人损失，实际出资人请求名义股东承担赔偿责任的，人民法院应予支持。

　　（4）实际出资人出资不实的责任划分

　　公司债权人以登记于公司登记机关的股东未履行出资义务为由，请求其对公司债务不能清偿的部分在未出资本息范围内承担补充赔偿责任，股东以其仅为名义股东而非实际出资人为由进行抗辩的，人民法院不予支持。

　　名义股东根据前款规定承担赔偿责任后，向实际出资人追偿的，人民法院应予支持。

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