国有企业改制、上市(IPO)涉及的主要法律问题.ppt

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国有企业改制、上市（IPO）涉及的主要法律问题宋乔华宋乔华合伙人合伙人合伙人合伙人律师律师律师律师北京信利律师事务所北京信利律师事务所北京信利律师事务所北京信利律师事务所深圳分所深圳分所深圳分所深圳分所信利律师事务所信利律师事务所2007-07-262007-07-26国有企业改制上市法律问题法律法规体系法律法规体系改制上市条件及程序改制上市条件及程序企业改制上市中涉及的法律问题企业改制上市中涉及的法律问题律师在改制上市中的工作律师在改制上市中的工作信利律师事务所信利律师事务所2007-07-262007-07-26一、企业改制上市法规体系一、企业改制上市法规体系

（1）基本法律法规基本法律法规公司法公司法（2006.01.01）证券法证券法（2006.01.01）中华人民共和国全民所有制工业企业法中华人民共和国全民所有制工业企业法首次公开发行股票并上市管理办法首次公开发行股票并上市管理办法（2006.05.17）深圳交易所股票上市规则深圳交易所股票上市规则（2006.05）上海交易所股票上市规则上海交易所股票上市规则（2006.05）信利律师事务所信利律师事务所2007-07-262007-07-26一、企业改制上市法规体系一、企业改制上市法规体系

（2）

（2）关于进一步规范国有企业改制工作的实施意见中国中央关于建立社会主意市场经济体制若干问题的决定中国中央关于建立社会主意市场经济体制若干问题的决定关于中央企业报送主辅分离改制分流总体方案基本内容和有关要求的关于中央企业报送主辅分离改制分流总体方案基本内容和有关要求的通知通知关于规范国有企业改制工作的意见关于规范国有企业改制工作的意见中共中央关于国有企业改革和发展若干重大问题的决定中共中央关于国有企业改革和发展若干重大问题的决定国有大中型企业建立现代企业制度和加强管理的基本规范（试行）国有大中型企业建立现代企业制度和加强管理的基本规范（试行）国有经济体制改制改革委员会关于积极稳妥地推进国有企业股份制改国有经济体制改制改革委员会关于积极稳妥地推进国有企业股份制改革的指导意见革的指导意见股份有限公司国有股权管理暂行办法股份有限公司国有股权管理暂行办法企业国有产权转让管理暂行办法企业国有产权转让管理暂行办法企业国有资产评估管理暂行办法企业国有资产评估管理暂行办法企业国有资产监督管理暂行条例企业国有资产监督管理暂行条例信利律师事务所信利律师事务所2007-07-262007-07-26二、企业股票发行与上市的条件二、企业股票发行与上市的条件11、最近、最近33个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币30003000万元，净利万元，净利润以扣除非经常性损益前后较低者为计算依据；润以扣除非经常性损益前后较低者为计算依据；22、最近、最近33个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币50005000万元；或者最近万元；或者最近33个会计年度营业收入累计超过人民币个会计年度营业收入累计超过人民币33亿元；亿元；33、发行前股本总额不少于人民币、发行前股本总额不少于人民币30003000万元（深、沪两市交易所规则中要万元（深、沪两市交易所规则中要求人民币求人民币50005000万元）；万元）；44、最近一期末无形资产、最近一期末无形资产（扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后）占占净资产的比例不高于净资产的比例不高于20%20%；55、最近一期末不存在未弥补亏损。

、最近一期末不存在未弥补亏损。

信利律师事务所信利律师事务所2007-07-262007-07-26发审委主要关注的问题：

发审委主要关注的问题：

发行人改制和设立方面的问题发行人改制和设立方面的问题公司治理方面的问题公司治理方面的问题经营成果和财务状况方面的问题经营成果和财务状况方面的问题持续经营能力方面的问题持续经营能力方面的问题筹建资金项目方面的问题筹建资金项目方面的问题风险提示方面的问题风险提示方面的问题信利律师事务所信利律师事务所2007-07-262007-07-26三、企业改制、上市程序三、企业改制、上市程序企业改制上市分为四个阶段：

企业改制上市分为四个阶段：

（一）改制与设立

（一）改制与设立

（二）上市辅导

（二）上市辅导（三）申请文件的申报与审核（三）申请文件的申报与审核（四）发行与上市（四）发行与上市信利律师事务所信利律师事务所2007-07-262007-07-26第一阶段：

改制与设立第一阶段：

改制与设立企业改制的主要模式企业改制的主要模式整体改制模式整体改制模式分拆（部分）改制模式分拆（部分）改制模式分立改制模式分立改制模式联合（共同）改制模式联合（共同）改制模式整体变更模式整体变更模式信利律师事务所信利律师事务所2007-07-262007-07-26第二阶段：

上市辅导第二阶段：

上市辅导聘请辅导机构对其进行尽职调查、问题诊断、专聘请辅导机构对其进行尽职调查、问题诊断、专业培训和业务指导，完善组织结构和内部管理，业培训和业务指导，完善组织结构和内部管理，规范企业行为规范企业行为取消了辅导期至少一年的限制取消了辅导期至少一年的限制信利律师事务所信利律师事务所2007-07-262007-07-26第三阶段：

申请文件的申报与审核第三阶段：

申请文件的申报与审核企业和中介机构按照要求制作申请文件企业和中介机构按照要求制作申请文件保荐机构向证监会推荐并申报申请文件保荐机构向证监会推荐并申报申请文件证监会对申请文件进行初审证监会对申请文件进行初审提交股票发行审核委员会审核提交股票发行审核委员会审核信利律师事务所信利律师事务所2007-07-262007-07-26第四阶段：

发行与上市第四阶段：

发行与上市经发审委审核通过；经发审委审核通过；证监会进行核准；证监会进行核准；企业在报刊上刊登招股说明书摘要及发行公告，企业在报刊上刊登招股说明书摘要及发行公告，公告发行股票，提交上市申请，办理股份的托管公告发行股票，提交上市申请，办理股份的托管与登记，挂牌上市。

与登记，挂牌上市。

信利律师事务所信利律师事务所2007-07-262007-07-26四、企业改制上市涉及的法律问题四、企业改制上市涉及的法律问题1.1.公司架构的设计公司架构的设计2.2.独立性独立性3.3.规范运作规范运作4.4.员工持股员工持股5.5.税务问题税务问题6.6.土地使用权等无形资产的处理土地使用权等无形资产的处理信利律师事务所信利律师事务所2007-07-262007-07-26问题一：

公司架构的设计问题一：

公司架构的设计

（1）公司架构的设计需注意以下方面的问题：

公司架构的设计需注意以下方面的问题：

（一）上市主体需有可连续计算的业绩，主营业务突出，非

（一）上市主体需有可连续计算的业绩，主营业务突出，非主营业务应予剥离。

主营业务应予剥离。

（二）上市主体的实际控制人在最近三年内不能发生变更，

（二）上市主体的实际控制人在最近三年内不能发生变更，主营业务和管理层基本未变主营业务和管理层基本未变,否则会影响业绩连续计算。

否则会影响业绩连续计算。

（三）改制前的重组工作应控制在一定的幅度内，避免构成（三）改制前的重组工作应控制在一定的幅度内，避免构成重大重组行为，否则将影响业绩连续计算。

重大重组行为，否则将影响业绩连续计算。

信利律师事务所信利律师事务所2007-07-262007-07-26问题一：

公司架构的设计问题一：

公司架构的设计

（2）（四）上市主体不得与控股股东、实际控制人及其控制的（四）上市主体不得与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业存在同业竞争，同一控制人控制的其他企其他企业存在同业竞争，同一控制人控制的其他企业经营与上市主体相竞争业务的，应将有关业务重业经营与上市主体相竞争业务的，应将有关业务重组进上市主体，或将有关业务转出给非关联方。

组进上市主体，或将有关业务转出给非关联方。

（五）上市主体的业务体系完整，有直接面向市场独立经（五）上市主体的业务体系完整，有直接面向市场独立经营的能力，业务经营和利润不能依赖于关联交易。

营的能力，业务经营和利润不能依赖于关联交易。

信利律师事务所信利律师事务所2007-07-262007-07-26问题一：

公司架构的设计问题一：

公司架构的设计（3）（六）根据企业的具体情况，确定改制是以发起设立、募集设立或（六）根据企业的具体情况，确定改制是以发起设立、募集设立或有限责任公司整体变更为股份有限公司的方式进行。

以整体有限责任公司整体变更为股份有限公司的方式进行。

以整体变更方式改制的，应首先通过股权重组（包括股权转让、增变更方式改制的，应首先通过股权重组（包括股权转让、增资等方式）使上市主体在改制前拥有适当数量的发起人（二资等方式）使上市主体在改制前拥有适当数量的发起人（二人以上二百人以下），且有半数以上的发起人在中国境内有人以上二百人以下），且有半数以上的发起人在中国境内有住所；上市主体的发起人具备适当资格，工会、持股会不能住所；上市主体的发起人具备适当资格，工会、持股会不能作为发起人。

作为发起人。

（七）股权清晰，不存在潜在的权属纠纷。

代持股、信托持股都是（七）股权清晰，不存在潜在的权属纠纷。

代持股、信托持股都是不被接受的。

不被接受的。

信利律师事务所信利律师事务所2007-07-262007-07-26问题二：

独立性问题二：

独立性

（1）上市主体要做到资产完整、人员独立、财务独立、机构独上市主体要做到资产完整、人员独立、财务独立、机构独立和业务独立，在独立性方面不得有严重缺陷。

立和业务独立，在独立性方面不得有严重缺陷。

（一）资产完整。

（一）资产完整。

上市主体的注册资本已足额缴纳，股东用作出资的资产的上市主体的注册资本已足额缴纳，股东用作出资的资产的财产权转移手续已办理完毕；具备与生产经营有关的生产财产权转移手续已办理完毕；具备与生产经营有关的生产系统、辅助生产系统和配套设施，合法拥有与生产经营有系统、辅助生产系统和配套设施，合法拥有与生产经营有关的土地、厂房、机器设备以及商标、专利、非专利技术关的土地、厂房、机器设备以及商标、专利、非专利技术的所有权或者使用权，资产权属清晰，领取了相应的产权的所有权或者使用权，资产权属清晰，领取了相应的产权证书。

证书。

信利律师事务所信利律师事务所2007-07-262007-07-26问题二：

独立性问题二：

独立性

（2）

（二）人员独立。

（二）人员独立。

上市主体的总经理、副总经理、财务负责人和董事会秘书等高级管上市主体的总经理、副总经理、财务负责人和董事会秘书等高级管理人员不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中担任除理人员不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中担任除董事、监事以外的其他职务，不得在控股股东、实际控制人及其控董事、监事以外的其他职务，不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业领薪；财务人员不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业领薪；财务人员不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中兼职；上市主体有独立的人事聘用和任免制度，独制的其他企业中兼职；上市主体有独立的人事聘用和任免制度，独立与员工签订劳动合同，在员工社保、工薪报酬等方面与股东单位立与员工签订劳动合同，在员工社保、工薪报酬等方面与股东单位分账独立。

分账独立。

信利律师事务所信利律师事务所2007-07-262007-07-26问题二：

独立性问题二：

独立性（3）（三）财务独立。

（三）财务独立。

上市主体应当建立独立的财务核算体系，能够独立作出财务决策，具有上市主体应当建立独立的财务核算体系，能够独立作出财务决策，具有规范的财务会计制度和对分公司、子公司的财务管理制度；不得与控股规范的财务会计制度和对分公司、子公司的财务管理制度；不得与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业共用银行账户；独立缴税。

股东、实际控制人及其控制的其他企业共用银行账户