企业的并购中债权债务转移的研究.docx

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企业的并购中债权债务转移的研究

企业并购中债权债务转移的研究

企业并购中债权债务转移的研究

摘要

企业并购是市场经济发展的必然要求，是企业资本运营和组织调整的重要方式。

企业并购后的整合成为企业并购成败的关键，整合工作的质量直接影响到并购双方的资源配置效应和整体经营状况的好坏。

如果企业对并购后的整合工作重视不够，整合战略选择不当，整合成本太高，必然会导致企业并购失败。

所以，面对当前国内外企业战略性重组频繁发生、企业并购愈演愈烈的形势，深入研究企业并购后的整合问题是十分必要的。

因此，本文就对企业并购后的整合问题展开了一系列地研究。

现在市场上到处都充满了竞争，公司也时刻面临着巨大的考验。

如今，企业并购已经变得更加重要，这事关公司能否有强大的竞争能力，是否能够在充满竞争的市场当中占有一席之地。

可是，企业并购不能单单的说是两个公司相互叠加在一起，而是在各个方面重新组建，能够让两所公司的发展战略与公司的内在文化进行合理的融合，形成1+1>2的良好局面。

就目前的状况来说，企业并购的成功率还是比较低的，依据有关部门所给出的数据来看，大约百分之五十的并购的结果都是失败的。

之所以失败就是因为并购之后管理不当所致。

就并购的总体进程来说，并购之后两个公司的资源融合是非常重要的环节，只有在并购后实施有效的整合和管理，才能保障双方战略资源的成功转移，为并购后的企业创造价值。

随着国际上诸多国家开始相互合作，已经确定了现今的市场经济相关准则，企业并购显然是公司在进行扩展让自己更具竞争能力的关键渠道。

在世界范围内，企业并购已经明显增多。

探究中国的公司并购情况，对于国内的诸多公司未来的发展和与国际的接轨都十分的关键。

因此，对我国企业的并购整合进行研究，对未来我国企业的发展与参与国际竞争具有重要的意义。

关键词：

企业；并购；整合

Theresearchonthedebtenterprisemergerandacquisitiontransfer

Abstract

Enterprisemergerisaninevitablerequirementofthedevelopmentofmarketeconomy,isanimportantwayofenterprisecapitaloperationandorganizationadjustment.IntegrationaftermergerbecomethekeytothesuccessofM&Aintegration,qualitydirectlyaffectstheeffectofresourcesallocationandtheoveralloperatingconditionsofboththequalityofthe.IftheenterprisesdonotpayenoughattentiontotheintegrationafterM&Aintegrationstrategy,improperselection,integrationcostsaretoohigh,willinevitablyleadtothefailureofM&aenterprise.So,inthefaceofthestrategicrestructuringofenterprisesathomeandabroadfrequently,M&agrowingsituationin-depthstudy,integrationafterM&Aisverynecessary.Therefore,thispapercarriedoutaseriesofstudiesontheintegrationafterM&aprocess.Nowthemarketisfullofcompetition,companiesarefacingahugetest.Now,M&Ahasbecomemoreandmoreimportant,thiscompanycanhavepowerfulcompetitionability,canoccupyaspaceforonepersonisinacompetitivemarket.However,M&Acannotonlysaidthatthetwocompaniesaresuperimposedoneachothertogether,butreestablishedinallaspects,canlettheintrinsicculturaldevelopmentstrategyandcompanytwocompanycarriesonthereasonableintegration,theformationofagoodsituationof21+1>.Onthecurrentsituation,thesuccessrateofM&Aisstillrelativelylow,accordingtotherelevantdepartmentsofthegivendata,aboutfiftypercentofM&Aaretheresultsoffailure.Thefailureisbecauseafterthemergerduetomismanagement.Theoverallprocessofmergersandacquisitions,mergersandacquisitionsafterthetwocompany'sresourcesintegrationisaveryimportantlink,theintegrationandmanagementoftheimplementationofeffectiveonlyafterthemerger,inordertoguaranteethesuccessfultransferofstrategicresources,createvalueforthemergerofenterprises.

Asmanycountriesbegantocooperatewitheachother,havedeterminedthemarketeconomystandardstoday,M&Aisobviouslyintheextendedtokeychannelmorecompetitive.Intheworld,M&Ahasincreased.ResearchChinacompanyacquisitions,thekeyformanycompanieswithdomesticandinternationaldevelopmentinthefutureisvery.Therefore,conductstheresearchtoourcountryenterpriseM&Aintegration,hasimportantimplicationsforthefuturedevelopmentofChina'senterprisestoparticipateininternationalcompetition.

Keywords:

enterprisemergerandacquisition;integration;

摘要2

引言1

第一章企业并购行为的界定2

第一节企业并购行为的概念2

一、企业并购定义2

二、并购主要内容3

第二节企业并购行为的类型5

一、按并购方式5

二、按并购标的5

三、按业务模式6

四、按兼并策略8

五、意图8

第二章企业并购带来的债权债务转移9

第一节商事债权债务转移与民事债权债务转移的区别9

一、公司债债权让与的民法原理9

二、公司债债务承担的民法原理10

第二节企业并购带来债务转移的相关法律规定10

一、债权债务移转问题的国内外立法理论10

二、我国的相关规定11

三、构建我国商事债权债务承担制度设想12

第三节企业并购中债权债务转移的承担方式13

一、后者承担13

二、前者承担16

三、按约定承担17

四、法律约束18

第三章实践操作中的风险防范与应对19

第一节目标企业债务的风险19

一、目标企业价值评估风险19

二、流动性风险19

三、融资风险20

第二节目标企业债务的应对20

一、尽职调查20

二、陈述与保证23

三、共管账户预留资金24

四、保险24

第四章丝绸公司诉安和公司等债权转让案26

第一节案件介绍26

第二节案件经过26

一、一审判决28

二、二审判决28

三、再审判决29

第三节争议焦点29

一、丝绸公司承担的责任性质界定质疑29

二、《债权转让合同》与《债权转让公告》的效力之争30

三、债权转让中后手的权利是否不得大于前手31

第四节责任界定31

结论34

参考文献35

致谢38

引言

由于企业在经营过程中业务范围和经营领域拓展的战略性需要，越来越多的企业将触角向外延伸，日益频繁的并购活动给企业的经营带来了无限的活力和生机。

从经营角度上看，企业并购重组是企业重要的资本经营方式，是企业资本运作和企业快速发展成长的重要策略和方式，企业可以通过并购进行战略重组、实现多元化经营战略或发挥经济、财务的协同效应，快速扩大资本规模和提升企业核心竞争力，从而获得跳跃式发展和取得更大的竞争优势。

由于并购重组中涉及到大量的法律关系，其中之一便是债权债务的转移。

笔者将从商事债权债务与民事债权债务的区别、国内与国外相关规定的不同之处、债务转移后的承担方式等角度来梳理这一法律关系。

另外，在企业并购中如果对债权债务的转移处理不当，将会给企业带来的后患无穷，所以越来越多的企业开始重视在该过程中的法律风险的防范，笔者亦将在下文中就对并购中目标企业债务带来的风险及相应的应对策略作探讨。

第一章企业并购行为的界定

第一节企业并购行为的概念

一、企业并购定义

并购是兼并和收购的简称。

我国《公司法》规定，合并是指两个以上的企业依据法定程序变为一个企业的法律行为。

根据合并方式不同，合并分为两类：

吸收合并和新设合并。

前者是两个或者更多的公司相互合并，而且有一个公司吸纳了其余的公司继续运转下去，而被融合的公司则会解散或者是注销，债权债务则要让并购的公司来承担。

其实这种合并就是通常所说的兼并。

收购是指一家企业购买另一家企业的资产、营业部门或股票，从而获得此公司在进行控制权方面的交易时，被吸收的公司法人还是依旧存在的。

收购包括股权收购和资产收购两种形式。

在进行资产收购的时候，买房则可购买卖方公司的一些资产，或者是总资产，股权收购时买方企业直接或间接购买卖方企业的部分或全部股票并根据持股比例与其他股东共同承担卖方企业所有权与义务。

《公司法》第173条规定公司合并可以采取吸收合并或者新设合并。

一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。

两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。

《关于外国投资者并购境内企业的规定》规定：

外国投资者购买境内非外商投资企业（以下称“境内公司”）股东的股权或认购境内公司增资，使该境内公司变更设立为外商投资企业（以下称“股权并购”）；或者，外国投资者设立外商投资企业，并通过该企业协议购买境内企业资产且运营该资产，或外国投资者协议购买境内企业资产，并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产（以下称“资产并购”）。

外国投资者自行或通过其在中国境内依法设立的投资性公司或外商投资企业，购买境内目标企业股东持有的股权或者认购境内目标企业的增资，或者购买境内目标企业的资产，从而成为目标企业的股东或接管目标企业的资产和业务的投资行为。

因公司的资产及法律人格是相对独立的，因此股权的收购只是一种权利的转让，收购方承继卖方的权利和义务。

资产转让，虽不必然导致公司归于消灭，但很多情况下目标公司会因出售了全部资产而停止经营活动，并最终清算解散。

在企业并购中，合理确定融资结构，应当将风险控制放在首位，然后考虑成本最小化。

因为一旦融资失败，将会导致企业并购的财务危机，这样成本最小化也就失去了意义。

并购融资结构中的自有资本、债务资本和权益资本要保持适当的比例，但在选择融资方式时要考虑择优顺序。

具体而言：

第一，测算企业可利用自有资金的数量和时间。

准确预测企业可以利用的自有资金的数量和时间，对于合理使用自有资金，优化企业并购融资结构至关重要。

第二，推算企业偿债的能力和负债融资的风险临界规模。

准确测算企业的偿债能力，并根据偿债能力确定融资的风险临界规模，对于合理确定负债融资规模和避免财务风险具有重要作用。

第三，确定并购的股权融资规模。

杠杆收购的特征决定了偿还债务的主要来源是整合后目标企业未来的现金流量。

首先，目标企业必须是经营风险小，产品有较为稳固的需求和市场，发展前景较好，才能保证收购以后有稳定的现金流来源。

其次，收购前并购企业与目标企业的长期债务都不宜过多，这样才能保证预期较稳定的现金流量能够支付经常性的利息支出。

最后，并购企业最好在日常经营中能提取一定的现金作为偿债基金以应付债务高峰的现金需要，避免出现技术性破产而导致杠杆收购的失败。

并购是市场经济条件下企业扩张的一个重要工具。

对大多数企业来说，并购比内部扩张更能有效地促进企业成长。

在并购中，企业财务管理是整个并购过程中重要且关键的一环。

在并购中，企业应该重视财务管理环节，要意识到财务风险，并采取相应措施来尽量减少风险。

这样，才能为成功的并购打下良好的基础。

同时，政府与企业都应树立忧患意识，通过促进优势企业并购快速提高我国的整体竞争能力，并在未来开放的市场中占有一席之地。

二、并购主要内容

（一）战略整合

并购企业都无法回避企业战略整合问题。

由于并购双方一般在发展战略上存在巨大的差异，并购后成为一个企业整体就必然要经历发展战略的同

创，或者是将并购企业的发展战略自然延伸到被并购的企业，使被并购企业执行并购企业的发展战略。

整合的战略充分考虑了并购后企业发展的目标和发展条件，能够重新调整双方企业的人力资源，实现企业内部各组织机构之间的分工与协作，优化企业资源结构，实现资源配置的优化和利益的最大化。

（二）管理整合

从管理职能角度而言，管理过程内容是非常复杂的，而且千头万绪，那么线条明快地划分出管理整合的具体内容则是成功整合的关键。

首先，管理整合体现在管理制度的整合。

管理制度的整合就是要求双方在各职能管理制度上实现统一化、规范化、系统化，从而实现优势互补，发挥管理协同效应。

其次，管理整合体现在管理能力的整合。

对并购来说，管理者选择至关重要，因为他们是最有动力进行合并，并学会如何与新的母公司成功合作的人。

这既有利于稳定被收购公司的人心，更重要的是他们熟悉业务，可以降低人员更换的转换成本和风险。

再次，具体到管理系统整合时，还要对管理制度和管理能力的有效性进行识别，以选择最终采取的方式，如营销、服务和销售理念等。

这种识别不是随意进行的，并购方会视被并购方企业的具体情况来决定是否移植自己的管理制度或管理思想。

（三）人力资源整合

从整体角度而言，在并购发生后，企业员工会经历这么几个心理变化：

角色模糊感增加、信任水平下降、自我保护意识增强。

这些心理变化会耗费大量人力资本。

因此需要加强人力资源的整合。

人力资源整合的内容包括：

高层管理人员的选择、人才的安排、一般员工的安排。

在高层管理人员的选择上，一般采用由并购方企业选派或目标企业留用两种方式。

在一般员工的安排上，应本着为社会负责的态度，尽可能减少淘汰率。

（四）企业文化整合

一般来说，并购双方的企业在文化上同质的部分往往不多，常常表现的是文化上的巨大差异性。

这种差异性不仅仅是一种内部事务，它还影响到同供应商、销售商和顾客的关系。

从表现上看，这些外部人似乎只与企业的系统与网络打交道，但系统与网络是由人组成的，如果企业文化的差异所导致的冲突使并购双方企业内部的人员难以忍受，那么就会影响到企业系统与网络的有效运行，进而影响与这些外部人的联结与协调，最终影响到并购后企业的经营绩效。

因此，这就需要进行并购企业间的文化整合，即将不同的文化质，经过合并、分拆、增强、削弱等方式，形成共同的价值观念体系、经营理念、行为准则和工作风格，从而增强并购企业双方的文化强度，改善并购双方组织文化的亲和力。

第二节企业并购行为的类型

一、按并购方式

（一）要约收购

也称“标购”或“公开收购”，是指一家企业绕过目标企业的董事会，以高于市场的报价直接向股东招标的收购行为。

标购是直接在市场外收集股权，事先不需要征求对方同意，因而也被认为是敌意收购。

标购可以通过三种方式进行。

第一种是现金标购，即用现金来购买目标企业的股票。

第二种是股票交换标购，即用股票或其他证券来交换目标企业的股票。

第三种是混合交换标购，即现金股票并用来交换目标企业的股票。

——美国关于要约收购的特殊规定。

收购企业直接向目标企业全体股东发出要约，承诺以某一特定的价格购买一定比例或数量的目标企业的股份。

要约期满后，要约人持有的股票[低于]该公司发行在外股票数量的50%，则要约失败，但该要约人一般已经取得控制权。

要约期满后，要约人持有的股票[高于]该公司发行在外股票数量的50%，则要约成功，目标企业成为要约人的子公司。

要约期满后，要约人持有的股票不仅高于该公司发行在外股票数量的50%，且剩余股份数或未接受要约股东人数低于交易所的上市标准，导致该公司退市。

要约期满后，要约人持有的股票不仅高于该公司发行在外股票数量的50%，且剩余股份数或未接受要约股东人数低于法律标准，导致该公司非股份化。

（二）协议收购

并购企业不通过证券交易所，直接与目标企业取得联系，通过谈判、协商达成协议，据以实现目标企业股权转移的收购方式。

一般属于善意收购。

二、按并购标的

（一）现金购买资产式并购

并购企业使用现金购买目标企业全部或大部分资产以实现对目标企业的控制。

（二）现金购买股票式并购

并购企业使用现金购买目标企业以部分股票，以实现控制后者资产和经营权的目标。

出资购买股票即可以在一级市场进行，也可以在二级市场进行。

被收购主体：

适用于股份制结构的企业

收购标的：

股东对目标公司所享有的股权。

被收购主体：

适用于股份制结构的有限责任公司、个人独资企业、合伙企业、未经改制的国有企业和集体企业等，收购标的：

目标公司的资产，多表现为一种物权

（三）股票换取资产式并购

收购企业向目标企业发行自己的股票以交换目标公司的大部分资产。

（四）股票互换式并购

收购企业直接向目标企业股东发行收购企业的股票，以交换目标企业的大部分股票。

三、按业务模式

（一）横向并购

所谓横向并购，是指同一部门生产或经营同一产品的企业间的并购。

并购的目的是为了迅速扩大生产规模，提高规模效益和市场占有率。

横向并购有两个明显的效果：

实现规模经济和提高行业集中程度。

横向并购对市场权力的影响主要是通过行业的集中来进行的，通过行业集中，企业市场权力得到扩大，横向并购对行业结构的影响主要有以下三个方面。

其一，减少竞争者的数量，改善行业结构。

其二，解决了行业整体生产能力扩大速度和市场扩大速度不一致的矛盾。

其三，并购降低了行业的退出障碍。

横向并购通过改善行业结构，使并购后的企业增强了对市场的控制力，并在很多情况下形成了垄断，从而降低了整个社会经济的运行效率。

因此对横向并购的管制一直是各种反托拉斯法的重点。

（二）纵向并购

所谓纵向并购则指在生产工艺或经销上有前后关联关系、买卖关系的企业间的并购。

并购的目的主要是为了提高经济协作效益。

纵向并购是企业将关键性的投入——产出关系纳入企业控制范围，以行政手段而不是市场手段处理一些业务，以达到提高企业对市场的控制能力的一种方法。

它主要通过对原料和销售渠道及用户的控制来实现这一目的。

纵向并购使企业明显地提高了同供应商和买主的讨价还价能力。

企业主要通过迫使供应商降低价格来同供应商进行竞争，通过迫使买主接受较高的价格来同买主进行竞争。

这种讨价还价的能力主要是由买卖双方的行业结构，以及它们之间的相对重要性决定的。

企业通过纵向并购降低了供应商和买主的重要性，特别是当纵向并购同行业集中趋势相结合时，能极大地提高企业的讨价还价能力。

纵向并购往往导致“连锁”效应。

一个控制了大量关键原料或销售渠道的企业，可从通过对原料和销售渠道的控制，有力地控制竞争对手的活动。

因此，即使纵向一体化不存在明显的经济效益，企业为防止被竞争对手所控制，当一家企业率先实行纵向并购时，其余企业出于防卫的目的必须考虑实行纵向一体化。

（三）混合并购

所谓混合并购，是指分属不同产业领域，即无工艺上的关联关系，产品也完全不相同的企业间的并购。

并购的目的通常是为了扩大经营范围，进行多角化经营，以增强企业的应变能力。

混合并购对市场占有率的影响，多数是以隐蔽的方式来实现的。

在大多数情况下，企业通过混合并购进入的往往是同他们原有产品相关联的经营领域。

在这些领域中，他们使用同主要产品一致的原料、技术、管理规律或销售渠道规模的扩大，使企业对原有供应商和销售渠道的控制加强了，从而提高他们对主要产品市场的控制。

另一种更为隐蔽的方式是：

企业通过混合并购增加了企业的绝对规模，使企业拥有相对充足的财力，同原市场或新市场的竞争者进行价格战，采用低于成本的订价方法迫使竞争者退出某一领域，达到独占或垄断某一领域的目的。

由于巨型混合一体化涉及很多领域，从而对其他相关领域中的企业形成了强大的竞争威胁，使一般的企业不敢对他的主要产品市场进行挑战以免引起他的报复，结果造成这些行业竞争强度的降低。

虽然以上三种形式的并购都可以增加企业对市场的控制能力，但比较而言，横向并购的效果最为明显，纵向并购次之，而混合并购的影响主要是间接的。

企业市场权力扩大有可能引起垄断，因此，各国反托拉斯法对出于垄断目的的并购活动都加以严格的管制，但问题是有时很难确切地说企业通过并购就是为了垄断的目的，并购的各种后果往往是混合在一体的。

四、按兼并策略

（一）委托书收购

收购企业通过征求委托书，在股东大会上获得表决权而控制目标企业董事会，从而获得对企业的控制权。

委托书是指上市公司的股东，委托代理人行使股东大会表决权而给代理人的证明文件。

（二）杠杆收购

收购企业利用目标企业资产的经营收入，来支付并购价款或作为此种支付的担保。

换言之，收购企业不必拥有巨额资金，只需要少量现金就可以完成收购行为。

五、意图

（一）善意并购

又称友好收购。

目标企业同意收购企业的收购条件并承诺给予协助，双方高层通过协商来决定并购的具体安排。

（二）敌意并购

又称强迫接管兼并。

收购企业在目标企业管理层对其收购意图并不知晓或持反对态度的情况下，对目标企业强行进行收购的行为。

第二章