《私募投资基金管理暂行办法》起草说明Word文档格式.docx

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1．

金监督管理暂行办法（征求意见稿）》（以下简称《办法》），”“

拟以证监会部门规章形式发布实施。

二、《办法》主要内容

《办法》共四十一条，分为总则、登记备案、合格投资者、

资金募集、投资运作、行业自律、监督管理、关于创业投资基

金的特别规定、法律责任及附则十章。

（一）关于调整范围

根据《证券投资基金法》、新国九条和中央编办通知的规

定，结合我会监管职能，《办法》将私募证券基金和私募股权基

金，以及市场上以期货、期权、艺术品、红酒等为投资对象的

其他种类私募基金均纳入调整范围，将私募基金的投资范围

明确为包括买卖股票、股权、债券、期货、期权、基金份额及“

投资合同约定的其他投资标的。

”

鉴于除契约型私募基金外，很多以公司、合伙企业形式

运作的机构从事类似私募基金的业务，《办法》还明确非公开“

募集资金，以进行投资活动为目的设立的公司或者合伙企业，

资产由基金管理人或者普通合伙人管理的，其投资活动适用

本办法（第二条）。

为落实《证券投资基金法》确立的统一功能监管原则，以

及新国九条关于按照功能监管原则完善各类私募投资基金

监管标准的要求，《办法》还明确：

证券公司、基金管理公司、“

期货公司及其子公司从事私募基金业务适用本办法。

2．

（二）关于登记备案

在基金管理人登记环节，《办法》要求各类私募基金管理

人均应当向基金业协会申请登记，并根据基金业协会相关规

定报送基本信息，基金业协会在申请材料齐备后以网站公告

形式办结登记手续（第七条）。

在基金备案环节，考虑到私募证券基金、私募股权基金

和创业投资基金等在投资对象、运作方式等方面的差异，《办

法》要求基金管理人应当根据私募基金的主要投资方向注明

基金类别；

采取委托管理方式的，应当报送委托管理协议。

委

托托管机构托管基金资产的，还应当报送委托托管协议（第

八条）。

为防止机构利用登记备案信息进行增信，《办法》规定基

金业协会公告的登记备案信息，不构成对私募基金管理人投

资能力、持续合规情况的认可；

不作为对基金资产安全的保

证第九条。

）（

为便于社会公众及时获悉丧失主体资格的基金管理人

的信息，《办法》要求私募基金管理人依法解散、被依法撤销或

者被依法宣告破产的，限期向基金业协会报告，基金业协会

应当及时注销基金管理人登记并予以公告（第十条）。

（三）合格投资者

《办法》明确私募基金应当向合格投资者募集，且单只私

募基金的投资者人数累计不得超过法律规定的特定数量（第

3．

十一条）。

《办法》参考境外合格投资者标准，结合我国的实际情况，

规定合格投资者是指具备相应风险识别能力和风险承担能

力，投资于单只私募基金的金额不低于万元且符合下列100

相关标准的单位和个人：

（）净资产不低于万元的单位；

11000

（）个人金融资产不低于万元或者最近三年个人年均收3002

入不低于万元（第十二条）。

此标准比目前市场上的资金50

信托计划、证券公司资产管理计划、基金管理公司特定客户

资产管理计划的投资者标准要高，但在最低投资金额方面比

年发布的《关于促进股权投资企业规范发展的通知》等2011

配套文件中规定的投资者对单只股权投资基金万元的1000

最低认购金额明显要低。

拟定上述标准的主要考虑是：

合格投资者标准过低容易

将不具备风险识别能力和承担能力的公众投资者卷入其中，

进而引发非法集资。

由于采取了资产规模或收入水平和对单

只基金最低认购额的双重标准，相比仅从对单只基金最低认

购额来把握合格投资者标准更加全面，因此，对单只基金最

低认购额的标准没有简单参照以前发展改革委的过高标准。

对于个人投资者，《办法》分别从金融资产规模和收入水平两

个维度进行规定，也为今后具有稳定高收入的群体参与私募

基金留有空间。

此外，考虑到一些机构投资者和管理人的内部关系人等

4．

具备专业能力，并能够识别和承担风险，《办法》参考国内资产

管理行业的现有规定和境外经验，将四类投资者视为合格投

资者：

一是社保基金、企业年金、慈善基金；

二是依法设立并

受国务院金融监督管理机构监管的投资计划；

三是投资于所

管理私募基金的私募基金管理人及其从业人员；

四是中国证

监会认定的其他投资者（第十三条）。

（四）关于资金募集

《办法》就资金募集作了以下规定：

一是不得向合格投资

者之外的单位和个人募集资金，不得通过公众传播媒体、报

告会、短信、微信、散发传单和张贴布告等方式向不特定对

象宣传推介；

二是不得向投资人承诺投资本金不受损失或者

承诺最低收益；

三是做好投资者适当性管理，通过问卷调查

方式，对投资者的风险识别能力和风险承担能力进行评估，

并对基金进行风险评级，向合格投资者说明；

四是对投资者

提出要求，要求如实填写风险调查问卷，如实承诺资产或者

收入情况，提供虚假信息的，要承担相应责任；

五是投资者确

保委托资金来源合法，不得汇集他人资金投资私募基金（第

十四至十九条）。

（五）关于投资运作

《办法》要求私募证券基金管理人募集资金，应当签订基

金合同、公司章程或者合伙协议。

基金合同应当符合《证券投

资基金法》规定的必备内容；

对于其他种类私募基金，基金合

5．

同也应当参照《证券投资基金法》的相关规定，明确约定各方

当事人的权利、义务和相关事宜（第二十条）。

在基金托管方面，《办法》根据私募基金的特点和《证券投

资基金法》，未强制要求私募基金进行托管安排。

但为保障基

金财产安全，要求除基金合同另有约定外，私募基金财产应

当由基金托管人进行托管；

不进行托管的，应当在基金合同

中明确保障私募基金财产安全的制度措施和纠纷解决机制

（第二十一条）。

在投资环节，为有效防范利益冲突，《办法》规定私募基金

管理人应当在不同基金之间建立相互独立的投资决策流程

和防火墙制度（第二十二条）。

为切实保护投资者权益，《办法》对私募基金管理人、托管

人、销售机构及其他私募服务机构及其从业人员从事私募基

金业务提出了相应的规范性要求，列举了禁止从事的行为

（第二十三条）。

在信息披露方面，《办法》要求如实披露基金投资、资产负

债、投资收益分配、基金承担的费用和业绩报酬、可能存在

的利益冲突情况以及可能影响投资者合法权益的其他重大

信息，不得隐瞒或者提供虚假信息，并规定信息披露规则由

基金业协会另行制定（第二十四条）。

在信息报送方面，《办法》要求私募基金管理人根据基金

业协会规定，及时填报和定期更新相关信息。

考虑到对冲基

6．

金和并购基金往往会运用杠杆，有可能引发系统性金融风险，

要求私募基金还应当报告杠杆运用情况。

发生重大事项的，

应当在个工作日内向基金业协会报告，并应当在规定时10

间内向基金业协会报送年度财务报告和所管理私募基金年

度投资运作基本情况（第二十五条）。

此外，还对重要资料的保存作了规定（第二十六条）。

（六）关于行业自律

为加快建立行业自律机制，《办法》就行业自律作出了一

系列规定：

一是规定基金业协会应当建立登记备案信息系统。

鉴于私募基金信息相对敏感，《办法》要求基金业协会对基金

管理人及其管理的基金信息予以严格保密（第二十七条）。

二

是建立与证监会及派出机构和其他相关机构的信息共享机

制（第二十八条）。

三是规定了基金业协会在制定规则、执业

检查和纪律处分方面的职权（第二十九条）。

四是建立投诉处

理机制，进行纠纷调解（第三十条）。

（七）关于监督管理

在监督检查方面，《办法》规定证监会及派出机构对相关

机构开展私募基金业务情况，进行统计监测和检查，并有权

依法采取措施（第三十一条）。

在诚信管理方面，《办法》规定证监会将私募基金管理人

及其从业人员诚信信息记入证券期货市场诚信档案数据库；

根据私募基金管理人的信用状况，实施差异化分类监管（第

7．

三十二条）。

在行政监管措施方面，《办法》规定证监会及派出机构可

以对违法违规的私募基金管理人、私募基金托管人、私募基

金销售机构及其他私募服务机构及其从业人员采取责令改

正、监管谈话、出具警示函、公开谴责等行政监管措施（第三

十三条）。

（八）关于创业投资基金的特别规定

创业投资基金是股权投资基金的一个特别种类，由于其

主要投资小微企业，属于市场失灵的领域，世界各国均通过

特别立法，一方面明确财税扶持政策，另一方面对其投资领

域进行监管引导，以确保政策目标实现。

例如，年美国2010

在将私募基金纳入统一立法监管后，年又发布规则，对2011

创业投资基金实行差异化监管。

年欧盟发布《另类投资2011

基金管理人指令》，年月又专门发布《创业投资基金管20134

理规则》。

借鉴国际经验，《办法》为创业投资基金专章作了特别规

定：

一是参照国际通行定义和年十部委联合发布的《创2005

业投资企业管理暂行办法》，对创业投资基金作了界定；

二是

规定鼓励和引导创业投资基金投资创业早期的小微企业，并

从衔接已经建立的创业投资政策扶持机制考虑，规定享受国

家财政税收扶持政策的创业投资基金，其投资范围应符合国

家相关规定；

三是明确基金业协会对创业投资基金实行差异

8．

化行业自律和会员服务；

四是明确证监会对创业投资基金在

投资方向检查等环节采取区别于其他私募基金的差异化监

督管理，而且规定在账户开立、发行交易和投资退出等方面，

为创业投资基金提供便利服务（第三十四至三十七条）。

对除创业投资基金外的其他股权基金，因其已属于市场

充分有效的领域，故国际通行做法是完全交由市场进行调节，

政府对其实施必要法律监管的目的主要是防范非法集资、利

益输送和因过度运用杠杆而导致系统性金融风险。

虽然除创

业投资基金外的其他私募股权基金与私募证券基金相比，在

投资运作和风险控制机制上有差异，但这些差异都是市场自

发形成的结果，政府不宜人为干预。

所以，世界各国在为私

募基金立法时，均不区分私募证券基金和私募股权基金。

考虑到《办法》作为部门规章，无法规定促进私募股权基

金发展政策措施以及创业投资基金税收优惠政策等涉及其

他部门职责的相关内容，因此，证监会拟另行与相关部门沟

通，推动促进私募基金健康发展的政策措施早日出台。

（九）关于法律责任

考虑到《办法》的调整范围涵盖各类私募基金，《办法》根

据各类私募基金的一般特点，在部门规章权限内，明确了相

应处罚。

对违反《办法》规定，情节严重的，我会可以对有关

责任人员采取市场禁入措施（第三十八条至三十九条）。

对于

私募证券基金，鉴于《证券投资基金法》已规定了相关罚则，

9．

《办法》特别明确：

私募证券基金管理人及其从业人员违反

《证券投资基金法》有关规定的，按照《证券投资基金法》的有

关规定进行处罚（第四十条）。

三、关于《办法》的实施

根据法不溯及既往的原则，对《办法》实施前的私募基”“

金，其投资运作依照原有基金合同执行；

《办法》实施后的私

募基金，其投资运作应当依照《办法》规定执行。

10．