商法法考资料Word文档格式.docx

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劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权、设定担保的财产

出资贬值

以出资时的价格来判断是否出资充足，后面的贬值属于商业风险，股东无责任

出资瑕疵

1对公司/公司的债权人：

补足、发起人连带（股权转移获得的股东不连带）；

2.对其他发起人：

违约；

3.自己权利受限制：

新剩利（实缴）

登记/交付

股东权利以交付为准，交付后有股东权利，没交付没有，但依然有过户登记的义务。

抽逃出资

假账、假交易、关联交易，将自己出资抽逃，后果：

侵犯公司财产权，返还，协助者（董事、高管、工作人员）连带【垫付出资人不与发起人承担抽逃出资的连带责任】

瑕疵股权转让

可转让，受让人知道或者应当知道的：

该股东+受让人补足+其他发起人承担连带责任

增资

按实缴出资比例认缴出资，增资没有发起协议，跟发起人无关！

股东增资瑕疵

可要求有过错的董事、高管承担相应责任；

董事、高管人员承担责任后，可以向被告股东追偿。

股东资格

股东资格的取得

出资人认缴后有股东资格和权利，但新剩利按照实缴

股东名册

对内（有没有股权、股东需要对公司行使股东权利），以股东名册为准。

工商登记

对外（转移股权等），以工商登记为准，未经工商登记或变更登记的，不得对抗第三人。

一股二卖

无权处分\合同有效\善意取得。

未及时办理变更登记有过错的董、高，承担相应责任。

代持股

协议有效，实际出资人可以依据协议向名义股东主张投资权益，但加入公司成为股东，需要经过股权转让的程序（股东半数以上同意（人数））。

名义股东：

1.是股东，有股权同时承担股东出资义务（补足，如果是发起人，还要承担连带责任，不是发起人补足即可）；

2.转让股权是有权处分\合同有效\第三人善意取得（公司法只是参照善意取得，不要求无权处分）；

3.内部可依据代持股协议向实际出资人追偿。

冒名股东

被冒名者不承担责任

确认股东资格诉讼

以公司为被告，与案件争议股权有利害关系的人作为第三人参加诉讼。

代持股协议问题，签协议的是被告。

股权转让（有限公司）

股东之间

不限制、无优先购买权、无需通知

对外转让

第一步：

同意阶段，人数过半同意（非表决权），不同意应当买，否则视为同意。

第二步：

转让的阶段，其他股东同等条件有优先购买权（包括反对股东）

【至少给30天时间】

同等条件

不符合“同等条件”的，视为同意转让并放弃优先购买权。

章程限制

可以对转让有所限制，但不能导致股权无法转让，否则章程无效

继承/遗赠

股权可直接继承，其他股东无优先购买权，章程另有规定的除外

离婚

按照股权对外转让处理，同意，优先购买【不要和继承混淆】

股权被强制执行

无需同意，通知其他股东，在同等条件下有优先购买权。

（满20日不行使优先购买权的，视为放弃）

股东诉讼

股东直接诉

董高害股东，原告：

股东；

被告：

董、高，胜诉利益归股东

股东代表诉

董高监害公司，原告：

股东（股东以自己名义）；

董、高等

原告：

有限公司所有股东；

连续180日+1%以上股份的股东

前置程序：

书面请求另一方，被拒、30、急，方可起诉

胜诉利益：

归公司，公司承担合理的费用

股东撤销诉

（程序）违法、违反章程、（内容）违反章程，原告：

股东，被告：

公司，对内有效力、对外无效力（保护善意第三人）

【程序轻微瑕疵+对决议未产生实质影响的，不撤销】

决议无效诉

（内容）违法，原告：

任何人，被告：

公司，内外都有效，因为违法

公司解散诉

目的：

解散公司，僵局！

（亏、知情权、不分红、被吊销、未进行清算等都不可成为解散之诉的事由）

单独/合计持有公司全部股东表决权10%以上的股东，被告：

公司

解散公司诉讼中，对股东提出的清算申请不予受理。

应当注重调解。

驳回解散公司诉讼请求后，一事不再理，除非新情况。

异议股东回购诉

起诉目的：

要求公司收购其股权，原告：

投反对票的股东（之前赞成的不可以）

有限责任公司：

连续五年盈利且不分红、合并、分立、转让主要财产、应当解散却修改章程续存。

决议作出之日起60天内协商前置，决议作出之日起90天内起诉（起算点是一样的）。

股份有限公司：

合并、分立（没有转移主要财产）

股份回购

原则：

公司不得回购本公司股份，不得接受本公司的股票作为质押权的标的

（1）减少公司注册资本（10日注销）；

（2）与持有本公司股份的其他公司合并（6个月转让或注销）；

（3）将股份奖励给本公司职工（税后利润，5%，1年）；

（4）股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的（6个月转让或注销）。

公司人格否认之诉

滥用股东地位、财产混同、抽逃出资、逃避债务、不是公司活动却以公司名义，原告：

受损债权人，被告：

单个股东、不得牵连无辜股东。

1.不是惩罚、这个股东本来就该负责

2.单笔债务连带、其他不连带（个案约束力）

【注意】公司内部的机构（股东会、董事会、监事会均无原/被告资格，只能以公司名义）

股份转让（股份有限公司）

场所

应当在证交所进行

股东限制

发起人：

公司成立之日起1年内

原始股（公开发行股份前已发行的股份）：

在证券交易所上市交易之日起1年内

董监高限制

①持股披露义务②任职期间：

每年最多转让持股25%③公司上市的，上市起一年内禁转④离职日起半年内禁转

股东会

（有限公司）首次会议

出资最多的股东召集和主持

（有限公司）临时会议

1/10以上表决权的股东；

1/3以上的董事；

监事会（或任一监事）

（股份公司）自行召集主持股东大会

董事会和监事会均不召集+连续90日以上+10%以上股份

重大事项【2/3】

1.修改公司章程；

2.增加或者减少注册资本；

3.公司合并、分立、解散；

4.变更公司形式【其他均过半数】

职权和任职

股东会职权

决定经营方针、投资计划；

审议批准修改章程、资本、合并、分立、解散；

决定董事、监事人选与报酬（没有经理）

董事会职权

决定经营计划、投资方案；

决定公司内部管理机构的设置；

制定公司的基本管理制度；

聘高管（经理）；

制订方案（分红\补亏\增减资本\合分散\清算\变更公司形式）

经理的职权

制定公司的具体规章；

决定公司中层（但不可聘高管）；

组织实施公司年度经营计划和投资方案

监事会职权

1.列席董事会会议，对董事高管：

监督、质询、建议、纠正、建议罢免；

2.提议召开临时股东会会议。

3.公司经营情况异常，有权调查；

可以聘请会计师事务所等，费用公司承担。

行使职权所必需的费用公司承担。

法定代表人

由董事长、执行董事或者经理担任。

董事长

章程规定。

选举。

（全体董事的过半数选举产生）

监事

董事高管，不得兼任监事

董监高的消极任职资格

（1）无、限制人；

（2）因犯有经济型犯罪：

贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产罪或者破坏社会主义市场经济秩序罪，被判处刑罚，执行期满未逾5年；

（3）因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾5年；

（所有犯罪）

（4）董事、厂长、经理对破产公司、负有个人责任的，3年内；

（5）法定代表人对被吊销营业执照、责令关闭的公司负有个人责任，3年内；

（6）个人较大债务到期未清偿。

（包括投资的个人独资企业）

财务与会计

分红

按实缴比例

公积金用途

补亏（除资本公积金）增资；

扩大生产【不能用于分红】

法定公积金

利润补亏后剩下的10%（税后利润）；

50%注册资本（累计不再提）；

增资后留存≥25%（转增前公司注册资本）

任意公积金

股东会定，无限制

资本公积金

不得用于弥补亏损

知情权

会计账簿：

有限公司股东可查阅（不可复制），股份公司不可查、不可复制

财务会计报告、决议、章程等：

有限公司股东可查阅、可复制，股份可查、不可复制

合并、分立、减资、增资

程序

均需股东会（大会）2/3以上表决权通过

均编制资产负债表及财产清单

均要10日通知债权人，并30日公告

要办理相应的登记“新设登记”、“变更登记”、“注销登记”

对债权人

债权人无权对合并、分立、减资提出异议

（合并、减资）债权人可要求清偿债务或提供担保（分立无风险）

分立后的公司对债务承担连带责任，分立后公司内部协议对债权人无拘束力，但跟债权人达成的协议，对债权人有拘束力

公司变更

法人→非法人（非法人→法人）之间转换：

先注销登记，再设立登记，

法人→法人，非法人→非法人，只需要变更登记

一人公司（题目说全资…，就是一人公司）

概念

有限责任公司；

无注册资本最低限制；

股东可分期可一次缴纳出资

特征

（1）股东一人:

自然人/法人，但不能是其他组织。

（2）不设股东会，是否设立董事会、监事会，由公司章程规定。

【三会全无】

计划生育+绝育手术

一个自然人只能设立一个一人公司，该一人公司不得再设一人公司

法人的一人公司无限制

举证责任倒置，股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。

强制审计

应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，经会计师事务所审计。

国有独资公司

性质

有限责任公司、不设股东会。

国资委

合并、分立、解散、增减资、发行债券国资委定。

其他董事会定（包括经理解聘）

董事长、副董事长、董事高管，未经国资委同意，不得兼职，董事会应当有公司职工代表

董事长、副董事长、监事会主席，均由国资委指定

监事会

职工代表≥1/3

合伙企业法

合伙人

1.自然人、法人和其他组织。

2.国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人（可以成为有限合伙人）

合伙协议

合伙协议经全体合伙人签名盖章后生效。

（并非工商登记生效）

绝对禁止（也不可约定）

（1）有限合伙人，不执行合伙事务不得对外代表有限合伙企业。

（2）有限合伙人，不得以劳务出资。

（3）有限合伙企业，至少应当有1个普通合伙人。

（4）（普合）不得约定将全部利润、全部亏损由部分合伙人分享分担。

（有限合伙可以约定全部利润归部分合伙人）

（5）普合合伙人，不得与企业同业竞争。

【自我交易协议有约定可以】

相对禁止

合伙协议/一致同意的除外

（1）有限合伙人、财产份额出质，“自我交易”“竞业经营”自由，但协议可禁止。

（2）有限合伙企业,不得将全部利润分配给部分合伙人；

但协议另有约定的除外。

（3）新合伙人入伙，全体一致同意+书面入伙协议。

但合伙协议另有约定的除外。

（4）合伙人之间转变，全体合伙人一致同意。

（可不经过一致同意）

（5）普通合伙人，不得“自我交易”。

但协议可另约定。

企业债务

1.先以企业财产清偿→再普通合伙人承担无限连带责任。

（有顺序）

2.合伙企业不能清偿到期债务的，债权人可提出破产清算申请，也可以要求普通合伙人清偿。

3.合伙企业破产\注销的，原普通合伙人承担无限连带责任。

4.有限合伙人只承担有限责任，例外：

表见普通合伙（执行合伙事务）：

该有限合伙人（就该笔债务）+所有普通合伙人承担无限连带责任

合伙人个人债务

1.禁止抵销；

禁止代位。

可用收益清偿；

债权人也可以请求法院强制执行份额，其他合伙人有优先购买权。

普伙人入伙、退伙的债务

1.（普通合伙人）入伙→入伙前企业的债务，无限连带责任。

2.（普通合伙人）退伙→对退伙前的原因发生的企业债务，无限连带责任。

有伙人入伙、退伙的债务

1.（有限合伙人）入伙→以其认缴的出资额为限承担责任。

2.（有限合伙人）退伙→以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产为限承担责任。

普伙转有伙

对转前的债务“无限连带责任”；

对转后的债务“有限责任”

有伙转普伙

前后均无限连带责任

合伙事务的全票决（人数）

（1）改变合伙企业的名称；

（2）改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；

（3）处分合伙企业的不动产；

（4）转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；

（5）以合伙企业名义为他人提供担保；

（6）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员；

（7）补充和修改合伙协议；

（8）新合伙人入伙。

普通合伙

财产份额

1.合伙人之间转让财产份额：

通知其他合伙人（无需同意）

2.向外人转让财产份额：

一致同意，否则转让无效，同等条件下其他合伙人有优先购买权（无善意取得）

3.财产份额出质：

一致同意；

否则其出质行为无效；

给善意第三人造成损失的，由行为人承担赔偿责任。

（无善意取得）

4.合伙人离婚时，其配偶不可直接取得财产份额。

按照财产份额对外转让规则处理

事务执行

1.事务执行人：

对外代表合伙；

其执行合伙事务后果归合伙企业；

2.在确定执行人情况下，其他合伙人不再执行合伙事务；

但越权行为的合同有效（保护第三人）。

普通合伙人：

完全民事行为能力人。

竞业禁止（绝对）；

自我交易限制（相对）

出资和利润

普通合伙人出资无限制（实物使用权、劳务均可\可协商作价）

利润分配、亏损分担依顺序：

约定-协商-实缴-平分。

（不得约定全部利润、亏损由部分合伙人分享分担）

退伙

1.约定合伙期限：

出现法定情况时可退伙。

（协议约定的退伙事由出现\发生合伙人难以继续参加合伙的事由）

2.未约定合伙期限：

无不利影响+提前30日通知；

3.当然退伙：

死\个人丧失偿债能力，退伙事由实际发生之日为退伙生效日。

合伙人丧失行为能力：

或转有伙或退。

（客观情况）

4.除名退伙：

未出资；

执行事务有不正当行为（有过错）

5.一般情形退伙的后果：

依据退伙时状况结算；

可退钱或退物；

因退伙前的原因发生的合伙企业债务：

“退伙人+其他合伙人”无限连带责任。

6.普合继承人：

继承人同意+合伙协议/合伙人一致同意→继承合伙人资格（否则按照退伙处理）。

7.继承人为无\限人：

或转或退。

有限合伙

合伙人范围

国独\国企\上市公司\公益单位等，可成为有限合伙人。

（不能为普通合伙人）

有限合伙人不得以劳务出资。

合伙事务

有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。

退伙事由

丧失行为能力、丧失偿债能力不能成为退伙事由

继承

继承人可以直接取得合伙人资格。

转让

有限合伙人对外转股权：

提前30日通知

出质

有限合伙人可将财产份额出质；

可同业竞争；

可自我交易（合伙协议禁止的除外）

强制执行

应当通知全体合伙人，在同等条件下其他合伙人有优先购买权。

个人独资企业法

1个自然人、个人无限责任/家庭共有财产无限责任

名称

不得使用“有限\有限责任\公司”字样

税

不缴企业所得税，缴纳个人所得税。

投资人对受托人、被聘用人的职权限制只对内不对外，不得对抗善意第三人。

解散

投资人自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。

原投资人对企业存续期间的债务仍应承担偿还责任；

5年的除斥期间

三资企业，不用管

破产法

破产原因和申请

1.债务人：

不能清偿到期债务+资不抵债/明显缺乏清偿能力→可申请：

重整、和解、清算；

2.债务人：

明显丧失清偿能力的可能（未出现现实的不能清偿）→仅重整；

3.债权人：

债务人不能清偿到期债务，可申请：

重整、清算【不能和解，和解只能由债务人申请】

4.债权人申请破产清算+宣告前，注册资本1/10以上的出资人，可申请转为重整。

以下不属于抗辩理由，要受理：

连带责任人未丧失清偿能力，未预先交纳诉讼费用（诉讼费用不需要提前交）、未提交财产状况说明等材料

明显缺乏清偿能力

资金严重不足或财产不能变现、法定代表人下落不明、法院强执无法清偿债务、扭亏无望

程序转换

1.破产宣告后不可转化，只能破产清算。

2.重整、和解程序之间不可转换

3.活→死（重整→清算；

和解→清算），不可以申请，只能和解、重整失败被动转。

4.死→活（清算转重整；

清算转和解），可以申请，和解只能债务人申请，重整可以债务人、债权人、1/10以上的出资人

受理

1.受理后，应当同时指定管理人并禁止所有个别清偿行为，同时对债务人的个别清偿：

无效。

2.双方均未履行完毕的双务合同，由管理人决定，或解除或履行。

（1）2个月内未通知对方→解除；

（2）催告之日起30日内管理人未答复→解除；

（3）管理人不提供担保→解除；

（4）管理人决定履行+提供担保：

对方应当履行。

3.诉讼/仲裁/执行→中止；

保全措施解除。

4.有关债务人的民事诉讼，只能向受理破产申请的法院提起。

管理人

（中立）

1.由法院指定，辞职应当经法院许可；

列席债权人会议并回答询问；

2.管理人决定债务人的内部管理事务+必要开支；

3.管理人对重大财产的处分，应当及时报告债权人委员会。

（委员会=债权人代表+1名债务人职工代表；

≤9人）

4.在第一次债权人会议召开之前，管理人决定继续或者停止债务人的营业；

（召开后，由债权人会议决定）

5.管理人代表债务人参加诉讼、仲裁程序；

6.债权人会议监督管理人；

可申请法院更换管理人。

7管理人报酬列入破产费用，由债务人财产随时清偿。

债权人对报酬有异议，向法院提出。

债权人会议

全体债权人组成，包括有担保的，9人委员会，要有1个员工

有担保权债权人：

通过和解协议和通过破产财产的分配方案无表决权。

【重整有表决权】

特殊事项：

出席+过半数+债权份额2/3（无担保）

通过重整计划（分组）通过和解协议

债务人财产（破产财产）

范围

1.已设定担保物权的特定财产，是债务人财产

2.共有财产的相关份额\可分割共有财产所得部分，是债务人财产

3.执行回转的财产，是债务人财产

不是债务人财产

1.基于仓储\保管\租赁等占有使用他人财产；

权利人应当在破产财产变价方案\和解协议\重整计划草案\提交债权人会议表决前向管理人提出。

（权利人在上述期限后主张取回相关财产的，应当承担延迟行使取回权增加的相关费用）。

2.所有权保留买卖中尚未取得所有权的财产；

该所有权保留买卖合同，由管理人决定解除或者继续履行合同。

3.所有权专属于国家且不得转让的财产；

4.出卖人可取回的在途货物；

（1）通知承运人\通知管理人主张取回；

（2）限于货物在途时提出主张；

（主张即可）货物运到之后在主张的，不支持，只能作为普通债权人。

被破产企业无权处分

第三人善意取得，物权归第三人，原权利人可以救济

救济按照时间处理：

1.受理前转让→普通破产债权清偿；

2.受理后发生转让→共益债务。

第三人支付价款但没登记/交付，物权归原权利人，可以行使取回权，第三人可以救济。

被违法转让毁损灭失的

损失者可以救济

破产债权

可申报

民商（平等主体）的债，财产为内容、有效、无需到期、但要受理前成立的债（受理后作为共益债务）、诉讼时效已过不得申报。

设定担保的债权；

未到期债权；

连带债务人求偿权（已还\未还，均可申报）合同解除的损害赔偿请求权；

票据付款人产生的请求权。

不得申报

职工债权；

破产费用；

共益债务；

取回权；

罚金；

罚款；

债权人参加债权人会议的费用；

（行政罚款不得、税无需）

保证人或者其他连带债务

1.已替债务人还债、作为普通债权人申报。

2.未替，还是可以申报未来追偿部分。

期限

原则申报期限内，例外最后分配前补充申报。

但此前已进行的分配，不再对其补充分配。

破产费用、共益债务

破产费用

必要的破产程序性开支，法院诉讼费/管理人工资/分配管理财产的费用【一定有】

共益债务

使债务人财产保值的成本，获取更多破产财产的风险，受理之后的：

合同、无因管理、不当得利、侵权、劳务工资（受理之前不算）

【可能有】

清偿

1.破产费用、共益债务：

随时清偿；

对外优先，内部按比例。

2.债务人财产<

破产费用：

终结破产程序（但破产费用和共益债务内部，按比例清偿）

破产撤销权

受理前1年内

恶意的可撤销：

无偿转让；

不合理价格交易；

突击设定财产担保；

放弃债权。

受理前6个月内

恶意可撤销，个别清偿可以撤销，例外：

清偿受益（担保财产低于债权）司法程序的清偿；

水电费；

劳动报酬；

人身损害赔偿金。

抵销权

受理前互负债务，不论种类是否相同，债权是否已经到期，附条件的也可以抵销。

单向

只能由债权人（非破产企业）提出。

禁止抵销的情形

1.申请受理后取得（不需要明知）

2.破产前1年内+明知；

3.破产前6个月（不需要明知）

4.一年前不管

注意：

股东个人欠债不可抵消欠公司的债

重整、和解

重整期间

自法院裁定重整之日起→至重整程序终止（不含“重整计划执行程序”）

不得转为和解，也不可申请破产清算（只能重整失败后自动转）

担保权暂停行使、出资人不得请求投资收益分配、可以申请自行管理

董监高不得对外转让股权。

重整计划

1.分组讨论；

2.组内双重多数决（人数过半，债权2/3）；

3.各表决组均通过，重整计划即为通过；

4.法院裁定批准，终止重整程序。

某些组不通过，法院可以强制通过。

重整计划的执行

债务人执行+管理人监督

计划执行不能的后果

清偿有效+未受清偿的部分作为破产债权+暂停分配（其他债权人清偿达到同一比例时，才能继续接受分配）+为重整计划的执行提供的担保有效。

谁能申请和解？

只有债务人可以申请和解

宣告破产后的清算程序

时间点

一旦法院破产宣告裁定做出，意味着案件只能进入破产清算程序。

【不可