司法考试刑事诉讼法历年真题解析主观题Word格式文档下载.docx

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2010年3月期间，何某一直在家，偶尔与朋友打牌，未离开C市。

　　（法庭审判）庭审中，3名被告人均称受到侦查人员刑讯。

辩护人提出，在案卷材料中看到朱某、尤某、何某受伤后包有纱布的照片，被告人供述系通过刑讯逼供取得，属于非法证据，应当予以排除，要求法庭调查。

公诉人反驳，被告人受伤系因抓捕时3人有逃跑和反抗行为造成，与讯问无关，但未提供相关证据证明。

法庭认为，辩护人意见没有足够根据，即开始对案件进行实体审理。

　　法庭调查中，根据朱某供述，认定尤某为策划、指挥者，系主犯。

　　审理中，何某辩护人向法庭提供了证明何某没有作案时间的4份书面材料。

法庭认为，公诉方提供的有罪证据确实充分，辩护人提供的材料不足以充分证明何某在案发时没有来过A市，且材料不具有关联性，不予采纳。

　　最后，法院采纳在侦查中朱某、尤某的供述笔录、被害人陈述、报案材料、监控录像作为定案根据，认定尤某、朱某、何某构成盗窃罪（尤某为主犯），分别判处有期徒刑9年、5年和3年。

　　问题：

　　1.法院对于辩护人提出排除非法证据的请求的处理是否正确？

为什么？

　　2.如法院对证据合法性有疑问，应当如何进行调查？

　　3.法院对尤某的犯罪事实的认定是否已经达到事实清楚、证据确实充分？

　　4.现有证据能否证明何某构成犯罪？

　　5.如何判断证据是否具有关联性？

法院认定何某辩护人提供的4份书面材料不具有关联性是否适当？

　　参考答案：

　　1.不正确。

因为根据《关于办理刑事案件排除非法证据若干问题的规定》，法庭应当启动对证据是否为非法取得的调查程序。

本案被告人均称供述系刑讯逼供所得，辩护人提出了排除非法证据的请求，并有一定证据支持，法院在公诉人没有证据支持的情况下，不做调查即采纳公诉人的解释，是不正确的。

　　2.根据《关于办理刑事案件排除非法证据若干问题的规定》，法庭应进行如下调查：

（1）应要求公诉人向法庭提供讯问笔录、原始的讯问过程录音录像或者其他证据，提请法庭通知讯问时其他在场人员或者其他证人出庭作证。

（2）仍不能排除刑讯逼供嫌疑的，公诉人应提请法庭通知本案讯问人员出庭作证。

（3）公诉人当庭不能举证的，可以建议延期审理。

（4）控辩双方可以就被告人供述的合法性进行质证、辩论。

（5）对被告人供述的合法性，如果公诉人不提供证据加以证明，或者已提供的证据不够确实、充分的，该供述不能作为定案根据。

　　3.没有。

因为根据《关于办理死刑案件审查判断证据若干问题的规定》，共同犯罪案件中，被告人的地位、作用必须均已查清，是证据确实、充分的基本要素。

本案仅根据同案犯朱某供述即认定尤某为策划指挥者，无其他证据印证。

　　4.不能。

因为根据《刑事诉讼法》和《关于办理死刑案件审查判断证据若干问题的规定》，认定有罪，必须证据确实充分。

法庭认定何某犯罪的证据中，朱某、尤某在侦查中的供述笔录尚未排除刑讯逼供可能；

被害人陈述笔录和车辆被盗时的报案材料只能证明车辆被盗，不能证明谁是盗车者；

监控录像只证明朱某、尤某实施了其中一起犯罪；

何某辩护人提供的犯罪时何某不在现场的4份证据，法庭没有查明其真伪。

因此，现有证据没有排除何某没有犯罪的可能性，不能得出唯一的结论，认定何某犯罪的证据不确实充分。

　　5.

（1）判断证据是否具有关联性的依据主要是：

第一，该证据是否用来证明本案的争点问题，与案件证明对象之间是否存在客观联系；

第二，该证据是否能够起到证明的作用，即是否具有对案件事实的证明价值。

（2）不适当。

因为这些材料与案件证明对象之间存在客观联系，指向何某是否有罪的争点问题；

另外，这些材料具有证明案件事实的证明价值，能够实际起到使指控的犯罪事实更无可能的证明作用。

　　（2010年）

　　三、（本题21分）

　　案情

　　张某——某国企副总经理

　　石某——某投资管理有限公司董事长

　　杨某——张某的朋友

　　姜某——石某公司出纳

　　石某请张某帮助融资，允诺事成后给张某好处，被张某拒绝。

石某请出杨某帮忙说服张某，允诺事成后各给张某、杨某400万股的股份。

后经杨某多次撮合，2006年3月6日，张某指令下属分公司将5，000万元打入石某公司账户，用于股权收购项目。

2006年5月10日，杨某因石某允诺的400万股未兑现，遂将石某诉至法院，并提交了张某出具的书面证明作为重要证据，证明石某曾有给杨某股份的允诺。

石某因此对张某大为不满，即向某区检察院揭发了张某收受贿赂的行为。

检察院立案侦查，查得证据及事实如下：

——石某称：

2006年3月14日，在张某办公室将15万元现金交给张某。

同年4月17日，在杨某催促下，让姜某与杨某一起给张某送去40万元。

因担心杨某私吞，特别告诉姜某一定与杨某同到张某处（石某讲述了张某办公室桌椅、沙发等摆放的具体位置）。

　　——姜某称：

取出40万元后与杨某约好见面时间和地点，但杨某称堵车迟到很久。

自己因有重要事情需要处理，就将钱交杨某送与张某。

　　——杨某称：

确曾介绍张某与石某认识，并积极撮合张某为石某融资。

与姜某见面时因堵车迟到，姜某将钱交给他后匆匆离开。

他随后在自己车上将钱交给张某，张某拿出10万元给他，说是辛苦费（案发后，杨某将10万元交检察院）。

　　——张某称：

帮助石某公司融资，是受杨某所托（检察院共对张某讯问六次，每次都否认收受过任何贿赂）。

　　据石某公司日记帐、记帐凭证、银行对帐单等记载，2006年3月6日张某公司的下属分公司将5，000万元打入石某公司账户。

同年3月14日和4月17日，分别有15万元和40万元现金被提出。

　　问题依据有关法律、司法解释规定和刑事证明理论，运用本案现有证据，分析能否认定张某构成受贿罪，请说明理由。

　　答题要求

　　①能够根据法律、司法解释相关规定及对刑事证明理论的理解，运用本案证据作出能否认定犯罪的判断，指出法院依法应当作出何种判决。

　　②观点明确，分析有据，逻辑清晰，文字通畅。

　　「答案」依据刑事诉讼法及解释的有关规定和诉讼理论，我国刑事诉讼证明标准应当是案件事实清楚，证据确实、充分。

在本案中，承担这一证明责任的主体是公诉机关，即检察院，被告人张某原则上不承担证明自己无罪的责任。

题目中的证据主要是石某、姜某、杨某的陈述，从陈述的内容及石某公司的账单等记载来看，石某从公司拿出15万和40万的事实是肯定的，其中15万是石某亲自交给张某，但是除了石某的陈述外，没有其他证据可以证明，而张某又否认的，所以，该证据有疑问。

其中40万，是石某交姜某和杨某，由二人一同送给张某，但姜某因有事耽搁，由杨某一人负责送给张某，姜某、杨某对这一事实分别承认，但张某是否收到杨某所给的40万，却没有证据可以证明，且姜某和杨某是本案的利害关系人，所以这一证据亦有疑问。

综上所述，关于张某受贿一案，没有确实充分的证据证明张某收受贿赂，所以，不能认定张某构成受贿罪。

　　从本案现有的证据来看无法排除张某没有受贿的嫌疑，因此，依据我国刑事诉讼法有关规定，法院应依法作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。

　　「解析」根据我国刑事诉讼证明理论以及《刑事诉讼法解释》第176条规定，人民法院应当根据案件的具体情形，分别作出裁判：

（一）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人的罪名成立的，应当作出有罪判决；

（二）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名与人民法院审理认定的罪名不一致的，应当作出有罪判决；

……《刑事诉讼法》第162条规定，在被告人最后陈述后，……。

（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；

……可知，刑事诉讼中的证明标准是“案件事实清楚，证据确实、充分”，具体来说必须达到以下标准：

（1）构成犯罪的各种事实都有相应的证据证明；

（2）据以定案的单个证据必须查证属实；

（3）单个证据与案件事实之间必须存在客观联系；

（4）所有证据在数量上都能排除其他一切可能性，得出确实唯一结论。

本案中的证据主要是石某、姜某、杨某的陈述，关于张某是否收受贿赂这一问题，既没有足够证据证明他没有收受贿赂，也没有足够证据证明他收受了贿赂。

由于石某、杨某均为本案利害关系人，其所作的陈述很可能是为了自身利益而陷害张某，现有证据不足以排除这种可能性，无法得出张某受贿的唯一结论，因此，不能认定张某构成受贿罪。

依据《刑事诉讼法》第162条第三项规定，在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：

……（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。

所以，法院应当依法作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。

　　（2009年）

杨某被单位辞退，对单位领导极度不满，心存报复。

一天，杨某纠集董某、樊某携带匕首闯至厂长贾某办公室，将贾某当场杀死。

中级法院一审以故意杀人罪判处杨某死刑，立即执行，判处董某死刑缓期二年执行，判处樊某有期徒刑十五年。

　　1.如一审宣判后，被告人杨某、董某、樊某均未上诉，检察机关亦未抗诉，对被告人杨某、董某、樊某的一审判决，中级法院和高级法院分别应当如何处理？

　　2.如一审宣判后，被告人杨某、董某均未上诉，检察机关亦未抗诉，樊某提出上诉，高级法院应按什么程序处理对杨某、董某的一审判决？

理由是什么？

　　3.如一审宣判后，被告人杨某、董某、樊某均未上诉，检察机关亦未抗诉，但贾某的妻子对附带民事判决不服提起上诉，高级法院应按什么程序处理对杨某、董某的一审判决？

　　4.被告人杨某经最高法院核准死刑并下达执行死刑命令后，下级法院发现杨某可能另案犯有伤害罪，对杨某应当如何处理？

　　1．

（1）对杨某来说，中级法院在上诉、抗诉期满后三日内报请高级法院复核。

高级法院同意判处死刑的，应当依法作出裁定后，报请最高法院核准；

不同意判处死刑的，应当提审或发回重新审判。

（2）对董某来说，中级法院在上诉、抗诉期满后应当报请高级法院核准。

高级法院同意判处死刑缓期二年执行的，应当裁定予以核准；

认为原判事实不清、证据不足的，应当裁定发回原中级法院重新审判；

认为原判量刑过重的应当依法改判。

　　（3）对樊某来说，中级法院在上诉、抗诉期满后应当交付执行。

　　2．高级法院应按二审程序对杨某、董某的一审判决进行审查。

理由是：

杨某和董某、樊某系共同犯罪，一审法院进行了全案审理一并判决，根据《刑事诉讼法》的规定，共同犯罪的案件只有部分被告人上诉的，二审法院应当对全案进行审查，一并处理。

　　3．高级法院应按死刑复核程序处理对杨某、董某的一审判决。

对刑事附带民事案件，其刑事部分与民事部分可以独立提出上诉，按最高法院的解释，如果只对民事部分提出上诉，其效力不影响刑事部分的效力，高级法院对杨某、董某的死刑判决不适用二审程序，而应按死刑复核程序处理。

　　4．下级法院应当停止执行，并且立即报告最高法院，由最高法院作出裁定。

　　【主要参考法律规定】《刑事诉讼法》第一百八十六条、第二百零八条、第二百一十一条，《最高人民法院关于执行〈刑事诉讼法〉若干问题的解释》第二百六十二条、第二百七十五条第一项、第二百七十八条、第二百八十七条，《最高人民法院关于适用停止执行死刑程序有关问题的规定》

　　（2008年）

　　三、（本题20分）

张某与王某因口角发生扭打，张某将王某打成重伤。

检察院以故意伤害罪向法院提起公诉，被害人王某同时向法院提起附带民事诉讼。

　　1.如果一审宣判后，张某对刑事部分不服提出上诉，王某对民事部分不服提出上诉，第二审法院在审理中发现本案的刑事部分和附带民事部分认定事实都没有错误，但适用法律有错误，应当如何处理？

　　2.如果一审宣判后，检察院对本案刑事部分提起了抗诉，本案的附带民事部分没有上诉。

第二审法院在审理中发现本案民事部分有错误，二审法院对民事部分应如何处理？

　　3.如果一审宣判后，本案的刑事部分既没有上诉也没有抗诉，王某对本案附带民事部分提起了上诉，在刑事部分已经发生法律效力的情况下，二审法院在审理中发现本案的刑事部分有错误，二审法院应如何处理？

　　4.如果一审宣判后，王某对附带民事部分判决上诉中增加了独立的诉讼请求，张某在二审中也对民事部分提出了反诉，二审法院应当如何处理？

　　5.如果在一审程序中，法院审查王某提起的附带民事诉讼请求后，认为不符合提起附带民事诉讼的条件，法院应当如何处理？

　　6.如果法院受理了附带民事诉讼，根据我国《刑事诉讼法》及司法解释相关规定，对一审过程中附带民事诉讼的调解，法院应当如何处理？

　　1.第二审人民法院应当在二审判决中一并改判。

　　2.第二审人民法院应当对民事部分按审判监督程序予以纠正。

　　3.第二审人民法院应当对刑事部分按照审判监督程序进行再审，并将附带民事诉讼部分与刑事部分一并审理。

　　4.第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。

　　5.人民法院经审查认为不符合提起附带民事诉讼条件规定的，应当裁定驳回起诉。

　　6.

（1）调解应当在自愿合法的基础上进行，经调解达成协议的，审判人员应当及时制作调解书，调解书经双方当事人签收后即发生法律效力。

（2）调解达成协议并当庭执行完毕的，可以不制作调解书，但应记入笔录，经双方当事人审判人员书记员签名或盖章即发生法律效力。

（3）经调解无法达成协议或者调解书签收前当事人反悔的，附带民事诉讼应当同刑事诉讼一并判决。

　　（2008年·

四川）

某县检察院办理一起贪污单位小金库款案件时，犯罪嫌疑人杨某（法定代表人）称所涉款项系单位招待费等，发票在其办公室抽屉中未及报销。

侦查人员在杨某办公室抽屉中搜查到付款单位为犯罪嫌疑人原单位的发票11张，价值5万元。

为了查明该发票是否已经从该单位报销，侦查人员传犯罪嫌疑人李某（原单位会计）、许某（出纳）同时对粘贴在一张纸上的11张发票进行辨认，二人指认该11张发票已从单位的小金库账上报销。

侦查人员遂让二人在粘贴被辨认发票的附页上签署辨认意见，次日持此发票到看守所让犯罪嫌疑人杨某辨认。

杨某否认已经从原单位报销，侦查人员指着粘贴附页上李某、许某书写的辨认意见及签名说“会计、出纳都证明了，你这样顽固下去没好处！

”，杨某遂在李某与许某的辨认意见及签名下面签署了“此票据已从单位小金库账上报销”的意见。

　　杨某妻子委托的律师向侦查机关提出会见杨某的要求，侦查人员陈某以授权委托书上没有杨某的签名而拒绝。

　　某县检察院提起公诉，指控杨某、李某、许某共同贪污单位公款5万元。

在法庭审理中，发现杨某尚有收受贿赂的事实，法庭决定对此一并审理。

法庭辩论中，杨某的辩护人除认为指控杨某犯贪污罪、受贿罪证据不足外，还对公诉人起诉书中对三被告人没有区分主从犯，而在发表的公诉词中称杨某为主犯提出了反对意见。

休庭后，审判长王某到杨某原单位调取了部分新证据，分别通知公诉人和辩护人到其办公室，听取了他们对该新证据的意见。

　　县法院一审判决认为，公诉机关指控三被告人犯贪污罪成立，杨某系主犯，判处有期徒刑5年；

李某和许某系从犯，分别判处有期徒刑1年，缓刑2年。

杨某涉嫌的受贿罪因证据不足不予认定。

　　杨某上诉后，某市中级法院认为该案事实不清，撤销原判，发回重新审判。

　　县法院指派刑庭庭长赵某担任审判长与原审人民陪审员毛某、苗某组成合议庭，重新审理认为，原审证据虽然在证据资格上存在瑕疵，但不影响对案件事实的认定，故作出与原审一审相同的判决。

　　请结合刑事诉讼法和有关司法解释的规定及刑事诉讼理论，分析本案的诉讼程序有哪些错误之处？

　　1.侦查人员组织李某和许某同时辨认，违反了个别辨认规则。

　　2.侦查人员组织三犯罪嫌疑人仅对涉案票据辨认，违反了混合辨认规则。

　　3.侦查人员组织杨某的辨认，采取言语威胁手段，违反法律规定。

　　4.侦查人员以授权委托书上没有杨某的签名而拒绝律师会见是错误的。

根据六部门规定，在侦查阶段犯罪嫌疑人聘请律师的，可以自己聘请，也可以由其家属代为聘请。

　　5.法庭审理中发现杨某涉嫌收受贿赂，应当由检察院追加起诉，而不应直接审理。

　　6.公诉词只能是对起诉书的补充与解释，不能超出起诉书中所作指控。

　　7.一审审判长在休庭后调取的新证据并没有在开庭的情况下将其作为证据，违反了证据必须经过当庭出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实后才能作为定案根据的规定。

　　8.县人民法院指派刑庭庭长赵某担任审判长与原审的人民陪审员毛某、苗某组成合议庭重新审理此案，违反了关于原审人民法院对于发回重新审判的案件应当另行组成合议庭进行审判的规定。

　　（2007年）

被告人甲、乙共同将被害人丙杀害。

一审程序中，在公诉人对被告人甲、乙同时进行讯问后，经审判长许可丙的父亲丁以附带民事诉讼原告的身份，就犯罪及财产损失事实向甲、乙发问。

丙所居住社区的物业管理人员戊旁听了案件审理，并应控方要求就丙的被害情况向法庭作证，先后回答了辩护人、公诉人及审判长的发问。

庭审中合议庭对戊的证言及其他证据发现疑问，遂宣布休庭，就被害人死亡时间及原因进一步调查核实。

法庭调查中，公诉人发现被告人乙尚有遗漏的犯罪事实，当庭提出要求撤回起诉，法庭审查后作出同意撤回起诉的决定。

重新起诉后，甲、乙分别被判处死刑并赔偿原告损失10万元。

宣判后乙提出上诉，二审法院仅就乙的犯罪部分进行了审查，认为原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当，维持了原判，并上报最高人民法院核准。

　　请指出以上案例中在程序方面的不当之处，并简要分析原因。

　　答案：

　　1、公诉人对被告人甲、乙同时讯问违反了分别进行讯问的原则。

　　2、附带民事诉讼原告不能就有关犯罪事实向被告人发问。

　　3、戊作为证人不能旁听案件的审理。

　　4、戊作为控方证人，控辩双方向其发问的顺序错误，应当先由要求传唤的一方进行发问。

　　5、公诉人在庭审中发现有漏罪的只能追加起诉，不能撤回起诉。

变更、追加、撤回起诉应当报经检察长或检察委员会决定，并以书面方式向人民法院提出，公诉人不能当庭迳行决定。

　　6、法院对检察机关撤回起诉的要求应以裁定而不能以决定的方式作出。

　　7、审理部分被告人上诉的案件，应当对全案进行审查，包括甲、乙罪刑及附带民事诉讼部分的审查。

　　（2005年）

　　六、（本题25分）

　　甲（男，26岁，汉族）与乙（男，24岁，汉族）系表兄弟。

2003年3月，二人相约一起进城务工，在同一农贸市场分别摆摊做水果生意，并合租一小院共同居住。

由于甲善于经营，生意一直比乙好，乙因此有些怨气。

　　2005年8月6日下午，因一单苹果批发买卖，乙认为甲抢走了自己的生意，遂到甲摊前理论。

甲说：

“我的苹果质量好、价格低，人家愿意买我的，你不能怨我。

”乙说：

“人家本来要买我的苹果，是你故意压价，抢走了我的生意。

你不帮我就算了，但你不该连表弟也欺负。

我忍你已经很久了！

”乙越说越急，抓起旁边的水果刀，向甲刺去。

甲见状，急忙伸手抓刀。

相持间甲右臂被刀刺伤。

后经在场的买主丙、丁等人阻拦、劝说，乙放下了水果刀，向流血不止的甲道歉说：

“我只是一时气愤，请表哥原谅。

”并送甲到附近区中心医院医治。

经鉴定，甲为轻伤。

甲住院治疗期间，乙主动承担了医疗费用，并为甲洗衣送饭，帮助护理。

但因甲住院，生意无人照料，致使数百斤水果腐烂，损失3000余元。

　　甲伤愈出院后，认为此事使自己在市场上丢了面子，生意损失严重，十分生气。

在前来探望的妻子坚持下，向农贸市场所在地的区人民法院提起刑事诉讼。

法院受理了此案，并在法定期限内依法作出了处理。

　　假定你是甲聘请的律师或者乙聘请的律师，或是本案的主审法官（任选其中一个身份），请根据上述案情撰写一份法律文书。

　　提示：

文书中涉及的当事人自然情况、司法机关名称、证据种类和名称等相关事项可自行编撰，但不得署考生本人姓名，否则本卷不得分。

　　答题要求：

　　1.文书种类的选择符合选定的身份，符合法律规定，格式规范，应具备的事项齐全：

　　2.请求或答辩事项清楚，事实、依据论证充分，或者作出的处理合法有据，定性准确：

　　3.文字简练通畅，无语法错误和错别字。

　　考点：

刑事自诉法律文书。

　　解析：

　　法律文书的制作能力是法律人的一项基本能力，法律文书题是司法考试历年大纲规定的第四卷基本试题类型之一。

从法律文书的实际考试情况看，考文书是常态，不考文书是“变态”。

　　一般来讲司法考试中的文书考察不涉及审题问题，但是2005年的司法考试文书题与以往相比，出现了许多新的特点，其中重要的特点就是文书题需要细致的审题。

05年第一次出现了选择性的文书题，如何选定文书的种类就是审题要解决的间题。

通过阅读题干，我们可以选定两个关键词：

刑事诉讼、轻伤。

这两个关键词已经基本确立了本题的文书种类：

刑事诉讼文书。

　　进一步阅读问题和要求：

“假定你是甲聘请的律师或者乙聘请的律师，或是本案的主审法官（任选其中一个身份），请根据上述案情撰写一份法律文书”：

“文书种类的选择符合选定的身份，符合法律规定，格式规范，应具备的事项齐全；

”这里没有提到检察院，排除了就轻伤提起公诉的可能，由此可以确立本题的文书种类是刑事自诉文书。

　　根据称《最高人民法院关于执行<

中华人民共和国刑事诉讼法>

若干问题的解释》第1条规定，刑事自诉案件包括以下三类：

（1）告诉才处理的案件：

①侮辱、诽谤案：

②暴力干涉婚姻自由案：

③虐待案：

④侵占案。

（2）人民检察院没有提起公诉，被害人有证据证明的轻微刑事案件：

①故意伤害案：

②非法侵入住宅案：

③侵犯通信自由案：

④重婚案：

⑤遗弃案：

⑥生产、销售伪劣商品案（刑法分则第三章第一节规定的，但是严重危害社会秩序和国家利益的除外）