民法Word格式.docx

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2、债权关系：

财产的流转关系，为动态的财产关系，是债权制度的法律基础。

三、平等主体间的人身关系

（一）人身关系的含义：

人身关系：

是人们在社会生活中形成的具有人身属性，与主体不可分离，不以直接的经济利益为内容而以特定的精神利益为内容的社会关系。

（二）民法调整的人身关系的特点：

1、主体平等2、与民事权利的享有和行使有关3、不具有经济内容4、与主体人身不可分离

（三）民法调整的人身关系包括：

1、人格关系：

是基于人格利益而发生的社会关系，是随主体的产生而当然发生的人身关系。

2、身份关系：

基于主体的一定身份而发生的社会关系，与主体具有不可分离性。

依与财产的联系程度，分为与财产有直接联系的人身关系和与财产有间接联系的人身关系。

第三节民法的沿革

一、古代民法

（1）含义：

古代民法仅指前资本主义社会的实质民法。

（2）产生：

由人类最初习惯法发展而来。

（3）特征：

古代社会是等级森严的自然经济社会，民法不发达。

（4）典型：

罗马法——①原指《十二铜表法》。

②优士丁尼《民法大全》对后世立法发生直接影响。

③罗马共和国时代已有公法和私法之分。

④随着罗马共和国扩大，与外来人交往增多，私法成为罗马法精华。

二、近代民法

（1）产生：

产生于资本主义初期，反映自由资本主义经济生活条件。

（2）典型：

《法国民法典》——①采用了罗马法中《法学阶梯》的体系结构。

②确立了近代民法的三大基石：

私有财产神圣原则、契约自由原则、过失责任原则。

三、现代民法

始于《德国民法典》——①采用《学说汇编》的体系结构②限制了私权神圣和契约自由，确立了无过错责任、禁止权利滥用和诚实信用原则。

四、中国民法的发展

（一）历程

（1）古代，诸法合一，私法极不发达。

（2）近现代，民事立法始于清末，南京国民政府完成中国历史上第一部民法典。

（3）建国后，先后进行了三次民法典编纂工作。

（4）十一届三中全会后，制定了《经济合同法》《继承法》等单行法。

（5）86年通过《民法通则》，民事立法进入新阶段。

（6）92年后，相继制定一些单行法，对原来法律进行修改。

（7）97年《民法通则》10周年后，民法典编纂提上日程。

（8）99年新《合同法》通过。

（9）07年《物权法》通过。

（二）总结一部适应社会主义市场经济需要的中国特色社会主义的民法正在形成和完善。

第四节民法的性质与任务

一、民法的性质

（一）民法为私法，而区别于公法通行“法不禁止即可为之”的规则。

（二）民法为权利法，而区别于义务法

①民法调整的民事关系，是以确认和保护民事主体的权利为主旨的。

②“私法神圣”是民法的基本理念。

（三）民法为文明法

①民法是文明发展的产物，随着社会文明的发展和发展。

②民法讲求公平、正义、平等、自愿、诚实信用。

③民法以时代的公众道德为伦理支撑，同时又促进社会文明的发展

（四）民法为实体法，而区别于程序法民法是规定民事主体之间权利义务的法律，而不规定权利救济程序。

（五）民法为任意法，而区别于强行法民法主要为民事主体规定行为模式，主体根据自己的利益需要决定其行为。

（六）民法为国内法，而区别于国际法民法是由一国立法机关制定的、适用于一国法律辖域内民事关系的法律。

（七）民法为行为规范兼裁判规范民法规范既是民事主体的行为准则，也是法院或仲裁机构裁判民事案件的准则。

二、民法的任务

（一）保护社会成员的私权①私权利是社会成员享有政治权利的基础和前提。

②民法保障民事权益包括财产权益和人身权益。

③民法为人权提供基本保障。

（二）适应社会主义现代化建设事业的发展①民法主体制度为市场主体规范市场准入原则。

②民法财产权制度赋予主体经济自主权，不受他人非法侵害。

③民法合同制度规范市场交易原则，保障公平竞争，维护交易安全。

第五节民法的基本原则

一、民法基本原则的含义

（一）概念：

民法基本原则：

是指民事立法，民事行为与民事司法的基本准则

（二）特点/地位

1.是民事立法应遵行的基本准则2.是民事主体进行民事活动须遵行的基本准则3.是司法的基本准则4.是贯穿于民法各项制度中的准则

（三）分类

1.学理民法基本原则：

从学理上提出来，不为法律所规定但在各项制度中体现。

2.法定民法基本原则：

由法律直接规定。

（四）内容（法定）1.平等原则2.自愿、公平、等价有偿、诚实信用原则3.公序良俗原则

二、平等原则

（1）法条规定：

《民法通则》第3条：

“当事人在民事活动中的地位平等。

”

（2）地位：

平等原则是民法首要的基本原则，是由民法所调整的社会关系的性质决定的。

（3）含义体现：

①民事主体的权利能力平等。

②主体在具体民事法律关系中的地位平等。

③民事主体平等地协商相互间的权利义务。

④民事主体的合法权益平等地受法律保护。

⑤民事主体平等地负担义务和承担民事责任。

二、自愿、公平、等价有偿、诚实信用原则

法条规定：

《民法通则》第4条：

“民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用原则。

（一）自愿原则

实际指“意思自治”，即由当事人依自己的意思决定民事事项。

（2）含义体现：

①民事主体自由自主地决定民事活动。

②当事人仅对表达自己真实意思的行为负责。

（3）核心内容：

合同自由——最主要的民事行为，是市场交易的典型法律形式。

（二）公平原则

（1）基础：

公平与公正、正义联系在一起，以一定社会的共同价值观念为基础。

（2）性质：

既是道德规则，又是法律原则。

①民事主体参与法律关系的机会均等，在民事活动中正当竞争。

②在当事人的权利义务关系上利益均衡，合理分配权利义务。

③在责任面前要合理负担。

④社会利益公平优于个人利益公平。

（三）等价有偿原则

指在交易中应实行等价交换，不得无偿非法调取他人财产。

是商品经济关系中等价交换原则在法律上的表现。

（3）法律地位:

《民法通则》特别强调民事活动中应遵循等价有偿原则，但其仅在有偿法律行为中有所体现，学者普遍不将其作为民法基本原则。

（四）诚实信用原则

指民事主体在民事活动中要诚实、守信，善意地行使权利和履行义务。

（3）地位：

诚实信用原则是信用的基础，是市场经济发展的基本保障，被称为“帝王条款”。

（4）要求：

①民事主体在民事活动中讲诚实，正当竞争，反对欺诈和一切不正当竞争。

②民事主体要守信用，严格按照法定和约定履行义务、实现承诺。

③民事主体按照权利的目的善意行使权利，不得滥用权利，不得以损害他人和社会利益为代价而换取私利。

（5）实践适用：

①诚实信用原则是建立在自愿、平等基础上的，法院在裁判案件时，可依诚实信用原则来衡量当事人间的利益关系。

②只有在当事人约定不明或订约后客观情形发生重大变化时，才可依诚实信用原则解释当事人意思和确定当事人权利义务。

三、公序良俗原则

《民法通则》第7条：

“民事活动应当尊重社会公德，不得损害社会公共利益，破坏国家经济计划，扰乱社会经济秩序。

”

（2）释义：

“公序”指公共秩序、社会公众利益。

“良俗”指社会公德、善良风俗。

（3）要求：

①正面——民事主体在民事活动中应尊重社会公德和社会公共秩序、公共利益。

②反面——民事主体在民事活动中不得损害社会公共利益，破坏公共秩序，违反社会公德。

（4）法律后果：

任何违反社会公德和公共秩序，损害社会公共利益的行为都是无效的。

△扩展：

民法基本原则还包括：

保护原则、合法性原则（包括法与政策）

第二章民法的渊源与适用

第一节民法的渊源

民法的渊源又称民法的法源，指民事法律规范的表现形式，即法院裁判民事案件所依据的法律规范或根据的来源。

在我国主要是国家权力机关在其职权范围内制定的有关民事的规范性文件。

一、宪法地位：

宪法是国家根本大法，是包括民法在内的各部门法的立法依据和基准。

●争议：

宪法是否为民法法源，法院可否直接引用？

肯定说、否定说

☞我们认为：

①在一般情况下，法院审理民事案件无须引用宪法规定予以裁判。

②但是，宪法中规定的公民基本权利义务未能在民事法律中具体化的情况下，法院应根据宪法相关规定，保护公民权利。

二、民事基本法

是由全国人民代表大会制定的调整民事关系的基本法律。

（二）形式：

（1）他国——民法典

（2）我国——民法典尚未编纂，主要指《民法通则》《物权法》等

三、民事单行法与其他法律中的民法规范

（1）民事单行法，指由全国人大常委会通过的调整某一领域民事关系的法律。

位阶仅次于民事基本法。

（2）其他法律中的民法规范，全国人大委会制定的其他法律中涉及的民事法律规范。

四、法规法规，指行使行政立法权的国务院和有地方立法权的地方权力机关制定的规范性文件。

即行政法规和地方性法规。

五、规章规章，指国务院各部（委）和地方人民政府为贯彻法律、法规在其权限范围内制定的规范性文件。

李建华、彭诚信《民法总论》认为，国务院个部委及其他所属部门发布的命令、指令和规章，也是我国民法渊源。

六、判例与法理

●争议——判例与法理可否为民法渊源？

①以我国现行法规定，不能成为。

②但是，经最高人民法院确认的判例可为民法的渊源。

③在无法律法规、无国家政策规定、无习惯情况下，法院应依据民法基本原则参照法理参照案件。

七、最高人民法院的司法解释包括关于贯彻执行法律的意见、使用有关法律的有关问题的解释和解答、就某类案件如何适用法律的批复等。

八、国家政策成为民法渊源的条件：

（1）须该项国家政策规定的事项为法律、法规没有规定的事项

（2）适用该项国家政策不违反法律、法规关于民事基本权利的规定

九、习惯

指一定范围内、一定地域的人们长期形成的为多数人认可并遵守的行为规范。

（二）我国规定：

《民法通则》未规定，《合同法》《物权法》有规定。

（三）成为民法渊源的条件：

（1）相关事项无法律、法规规定，无国家政策规定

（2）该事项的习惯不违反民法基本原则

十、国际条约成为民法渊源的条件：

（1）该条约为我国缔结或参加

（2）该条约中有关条款同我国的民事法律有不同规定（3）对该条款中的相关条款我国未声明保留

第二节民法的效力

民法的效力：

指有关民事法律规范于何情形下发生效力，即在何时、何地、何人之间的民事关系应适用有关的民事法律规范。

一、民法在时间效力

指民法于何时可以且应当适用该民事法律规范。

（二）效力：

民事法律规范自法律实施之日生效，自废除之日失效。

（三）分类：

生效时间、失效时间

（1）生效时间法不溯及既往：

新法原则上只适用于生效后发生的事项，不适用于生效前事项。

但法律明确规定为例外。

（2）失效时间方式：

①在公布该法的规范性文件或该法中规定何时失效②通过发布命令或作出决定，宣布某法律规范废止③新颁布的规范性文件中明确规定原规范相同事项的法律废止④新法改废旧法，即通过颁布新法，原来法律自行废止

二、民法在空间上的效力

指民事法律规范对何地域发生的民事关系有效。

适用于中华人民共和国领域内民事活动，特殊规定除外。

（三）特殊规定：

特别行政区有自己的法源，我国民法不适用于港澳台。

（四）具体使用：

（1）全国性规范性文件——适用于全国，但仅为某一地区制定的规定仅适用于该地区。

（2）全国性法律——允许某区域制定变通或补充规定，得到许可便可以适用。

（3）地方性规范性文件——只适用于该地区。

三、民法对人的效力

民法规范对人的适用范围，指民事法律规范适用于何人。

（二）效力：

适用于在中华人民共和国领域内的所有人，包括外国人、无国籍人。

第三节民法的适用和解释

一、民法的适用规则

（一）民法的适用的定义：

（1）狭义的民法适用：

法院或仲裁机构应用民事法律规范裁判各类民事案件的活动。

（通常所指）

（2）广义的民法适用：

还包括民事主体按照民法规范的要求进行民事活动。

（二）民法适用的逻辑方法——三段论

大前提：

法律规范；

小前提：

为待决案件中支持请求的具体事实；

结论：

发生法律规定的法律效果

（三）民法适用的规则

1、特别法优于普通法

（1）规则内涵：

某一事项，特别法有规定时，应优先适用特别法的规定，只有在没有特别法规定时，才可适用普通法的规定。

（2）具体释义：

普通法：

规范一般事项、适用于全国的法。

特别法：

规范特别事项、适用于特别地域的法。

2、后法优于前法

对于某一事项，后法与前法都有规定的，应适用后法规定，而不能适用于前法规定。

实际上是后法改废前法。

（2）适用注意：

后法与前法必须是同一机关制定的规范性文件。

3、强行法优于任意法

对于同一事项，凡有强行性规范的，应适用于强行性规范，不能依当事人意思决定。

强行法：

指当事人必须遵守、不得排除适用的法律规范。

任意法：

指当事人可排除适用可排除适用的法律规范。

4、例外规定排除一般规定

对于某一事项，既有一般规定又有例外规定时，应适用例外规定而不适用一般规定。

例外规定：

对同一事项的例外情形的规定。

一般规定：

对同一事项的一般情形的规定。

5、具体规定优与一般性条款

在法律适用上，法律有具体规定的，应适用法律的具体规定，而不适用一般规定，也不必既引用具体规定又引用一般性条款。

一般性条款：

不具体规定某种事实状态发生的法律效果，只是关于原则的规定。

具体规定：

对具体某种事实状态发生的法律效果规定。

二、民法的解释

指探求民事法律规范的真是含义，确定其内容。

（二）目的：

确定就待解决的案件是否可适用相关的法律规定。

（三）原因（必要性）

①法律规范的假定是一种高度抽象，具体案件中的事实是否为法律规范所涵盖，需要通过对法律的解释予以确定。

②法律规范中的一些不确定概念，需要作出解释。

（四）民法解释的分类

1、文义解释（文理解释）

（1）概念：

指依法律条文中所用文句的字义或词义所作的解释。

（2）地位：

是法律解释的起点，也是法律解释的终点。

2、论理解释

（1）概念：

依推理而阐明法律规范的真意，不拘泥于法律条文中文句的含义，而斟酌法律制定的理由及其他一切情事进行解释。

（2）分类：

①扩张解释：

指仅依法律文句的文义解释不足以表示立法真意时，而扩张该条文文句的含义。

②限缩解释：

指在法律条文的文句含义过于广泛时，而对其含义予以缩小。

③反面解释：

指依法律条文所规定的事项，就其反面的意思进行解释。

▲扩展——王泽鉴教授的分类：

（1）法律文义

（2）体系地位（3）立法史及立法资料（4）比较法（5）立法目的（6）合宪性解释

第三章民事权利

第一节民事法律关系

一、民事法律关系的含义和特点

（一）含义：

是根据民事法律规范确立的以民事权利义务为内容的社会关系

（二）特点1、民事法律关系是由民法规范的社会关系。

只有为民法规范的社会关系才为民事法律关系，由道德、习惯或其他法律调整的社会关系不属于民事法律关系。

2、民事法律关系为平等的主体之间的社会关系。

民事法律关系主体是平等的，一般情况下，民事法律关系由当事人自愿结成。

3、民事法律关系是以民事权利义务为内容的社会关系民事法律关系中，必有一方享有权利，另一方负有相应义务。

二、民事法律关系的构成要素

民事法律关系的构成要素，指构成民事法律关系的必要因素或条件。

（二）构成要素●争议：

三要素说：

主体、内容、客体。

四要素说：

主体、内容、客体、变动原因。

☞我们认为：

民事法律关系要素是从结构上分析其要件，包括：

1、民事法律关系的主体

（1）概念：

是参与民事法律关系享受民事权利和负担民事义务的人。

（2）主体范围：

不限于自然人，包括自然人、法人、非法人组织。

（3）适用范围：

民事主体可成为哪些法律关系主体有法律规定。

（4）主体限制：

民事法律关系的权利主体只能是特定人，义务主体未必。

2、民事法律关系的内容

（1）概念：

是主体所享有的权利和所负担的义务。

（3）民事法律关系中权利与义务的关系：

相互对立、相互联系，共同存在于同一法律关系中。

①任何民事法律关系中必有权利，该权利决定民事法律关系的性质；

同时也有与该权利相对应的义务。

②权利的内容通过相应的义务来表现，义务的内容又权利来限定。

③有的法律关系中的权利未必有对应义务，如撤销权。

3、民事法律关系的客体（标的）

（1）概念：

指民事法律关系中的权利义务共同指向的对象。

（2）民事法律关系的客体VS民事法律关系联系：

只有法律规定的民事权利的客体才可为民事法律关系的客体。

区别：

一项民事权利的客体只有一个，而民事法律关系的客体可以有多个。

三、民事法律关系变动的根据——民事法律事实

（一）民事法律事实的概念和特点

1、概念：

是由法律规定的能够引起民事法律关系产生、变更或终止的客观现象

2、民事法律事实的特点

（1）客观性：

只有客观现象才能成为法律事实。

（2）法定性：

何种客观现象可引起民事法律关系的变动是由法律规定的。

3、民事法律事实构成：

是指相互结合才能引起民事法律关系的发生、变更或终止的法律事实的总和。

（二）民事法律事实的分类分类标准：

依据其是否与人的意志有关

1、自然事实

（1）概念：

指与人的意志无关的能引起民事法律关系发生、变更或终止的法律规定的客观现象。

（2）种类：

自然事实可以分为事件和状态事件：

指某种偶发的客观现象，如人的出生、死亡。

状态：

指某种现象的持续，如时间的经过。

（3）性质：

与人的意志无关，不能控制其发生。

2、行为

（1）概念：

指与人的意志有关的能引起民事法律关系发生、变更或终止的法律规定的客观现象。

①依行为人与法律后果的关系，分为当事人行为和他人行为当事人行为：

直接引发当事人为主体的民事法律关系的变动。

他人行为：

在其他人间引发当事人为主体的民事法律关系的变动。

②依行为实施是否以民事法律后果的发生为目的，分为民事行为和事实行为民事行为：

指当事人实施的以发生一定法律后果为目的的行为。

事实行为：

指当事人实施的不以发生一定法律后果为目的的行为。

第二节民事权利的概念与分类

一、权利的含义争议：

意思支配说、利益说、法力说。

☞民事权利：

民事主体依法享有并受法律保护的利益范围或得为某种行为以实现其利益的可能性。

二、民事权利的分类

（一）依是否以财产利益为内容，分为人身权与财产权

人身权：

与主体人格、身份不可分离并不直接具有财产利益的权利。

包括人格权和身份权。

不具有可让与性。

财产权：

以产出利益为内容，直接体现财产利益的权利。

包括物权、债权、知识产权、继承权。

具有可让与性。

（二）依效力范围，分为绝对权与相对权绝对权：

效力及于权利人之外一切人的权利。

特点：

①义务人为不特定人；

②权利人不须借助义务人的行为即可实现其权利。

相对权：

效力及于特定人的权利。

①义务人为特定人；

②权利人须借助义务人行为的介入才能实现其权利。

（三）依作用，分为支配权、请求权、抗辩权与形成权：

支配权：

权利主体可直接对权利客体予以支配并排除他人干涉的权利。

请求权：

请求他人为一定行为或不为一定行为的权利。

抗辩权广义：

对抗请求权和否认他人权利存在的权利。

狭义：

对抗请求权的权利。

分类——①一时抗辩权：

仅有一时对抗请求权的效力。

②永久抗辩权：

有永久对抗请求权的效力。

形成权：

权利人得以自己的意思而使法律关系发生变化的权利。

（四）依实现条件是否完备，分为既得权与期待权既得权：

实现条件已完全具备，权利人即可行使的权利。

期待权：

实现条件尚未完全具备，权利人当不能行使，需要待一定条件具备时才可以行使的权利。

（五）以权利之间的关联关系，分为主权利与从权利主权利：

两项相关联的权利中不依赖另一权利而独立存在的权利。

从权利：

两项相关联的权利中依赖另一权利的存在而存在的权利。

（六）依两项权利间的派生关系，分为原权与救济权原权：

民事法律关系主体基础性权利。

以原权为内容的法律关系属于权利性法律关系。

救济权：

权利人在原权受到侵害请求予以救济的权利。

是原权的派生权利。

以救济权为内容的法律关系属于保护性法律关系。

七）依有无转移性，分为专属权与非专属权专属权：

无转移性的权利。

不能转让和继承。

非专属权：

具有转移性的权利。

可以依法转让和继承。

第三节民事权利的行使与保护

一、民事权利的行使

当事人以权利享有为前提，为实现权利实施一定的行为。

（二）方式：

事实方式和法律方式事实方式：

指通过事实行为来实现权利。

不发生与特定相对人的关系。

法律方式：

指通过民事法律行为实现权利。

发生与特定相对人的关系。

（三）原则：

①个体利益性权利——以自由行使为原则。

②义务性权利——不得怠于行使。

③依诚信原则正当行使。

④以不损害社会利益和他人利益为界限。

⑤禁止权利滥用构成要件：

A.行为人享有权利B.行为人行使权利损害了社会利益和他人利益C.行为人主观上有过错

二、民事权利的保护

（一）概念1、狭义：

指保障民事权利不受侵害或者恢复被侵害的民事权利所采取的救济措施。

2、广义：

还包括民事权利的确认。

（二）分类1、自我保护（私立救济）：

权利人自己采取各种合法手段来