《外国投资与国家安全法》实施细则Word文档格式.docx
《《外国投资与国家安全法》实施细则Word文档格式.docx》由会员分享，可在线阅读，更多相关《《外国投资与国家安全法》实施细则Word文档格式.docx（24页珍藏版）》请在冰豆网上搜索。
二、《关于外国法人合并、收购和接管的条例》的内容
第一章总则
§
800.101范围
本条例执行《1950年国防产品法》721节。
本章定义适用于721节及条例有关规定。
根据721节，如总统判断有可靠证据表明通过被调查交易控制美国企业的外国法人有可能采取行动，构成损害美国家安全的威胁，且721节以外的法规和《国际紧急经济权利法》没有为总统提供充分及适当的权力处理当前事件以保护国家安全，总统可中断或禁止该交易。
721节的目的还包括授权外国投资委员会减轻受管辖交易所导致的对美国家安全的任何威胁。
800.102对其他法律的影响
本条例中任何内容都不得被理解为对其它法律条款所规定的现行权力、程序、规定、调查、执行措施，或审查构成改变或调整。
800.103适用性
721节和本条例适用于800.210款规定的日期当日或之后提出或尚未确定的交易
800.104规避性交易或手段
任何出于规避721节的交易或手段应予忽视，721节及本条例应当适用于交易的实质内容。
例子：
公司A为一受外国法律管辖且由某拥有该国国籍人士全资拥有并控制的公司。
为了避免721节的适用可能，公司A将资金转至某美国公民名下，该美国公民再根据与公司A的非正式安排并代表公司A购买一美国企业，既公司X的所有股份。
721节则适用于此笔交易。
第二章定义
800.21证明
“证明”指由交易一方的首席执行官或其他经授权的指定人员签署的书面声明，证明该交易方所提交的信息和通告：
（a）完全符合721节、本条例、以及任何与外国投资委员会或委员会任何成员达成的协议或条件。
（b）在与交易及提供证明一方（包括其母公司、子公司及其它相关实体）相关的所有实质性方面都是完整准确的。
800.202委员会；
委员会主席；
常务主席
“委员会”指美国外国投资委员会。
“委员会主席”指财政部长。
“常务主席”指由财政部长或部长的指定人员所指派的财政部官员。
800.203控制
（a）“控制”指通过拥有一个企业的多数股或占支配地位的少数股、在董事会中占有席位、代理投票、特殊股份、合同安排、正式或非正式的协同行动安排、或其他方式，而拥有的直接或间接决定有关公司的重要事项的权力，无论该权力为直接或间接行使，或是否被行使，尤其包括但不限于决定下述或其它重要事项的权力：
（1）出卖、出租、抵押、质押或以其他方式转让企业主要有形或无形资产，无论是否通过正常的商业途径；
（2）企业的重组、并购或解散；
（3）企业的关闭、迁址、转产；
（4）主要开销或投资、发行股票和债券、支付红利、批准预算；
（5）选择新的行业或业务；
（6）订立、终止或不履行重要合同；
（7）有关处理非公共技术、金融或其他专有信息的政策或程序；
（8）高级管理人员的任用和解雇；
（9）接触敏感技术或美国政府机密信息雇员的任用和解雇；
（10）公司章程、成分协议或其他组织文件的修改；
（b）在多个外国企业在同一个企业拥有权益的情况下，判断是否存在“控制”应当看这几个外国企业之间是否存在联系，或通过正式或非正式的协议进行联合行动，亦或为同一外国政府下属机构或为其所控制等。
（c）下述少数股东保护不应当被认为构成控制：
（1）阻止出卖或质押企业全部或大部分资产的权力；
（2）阻止企业同大股东或其关联企业订立合同的权力；
（3）阻止企业为大股东或其关联企业提供担保的权力；
（4）在企业增发时购买额外股份以避免其按比例权益被稀释的权力；
（5）阻止修改企业章程、成分协议或其它组织文件的权力；
（d）对于没有在（c）中列明的少数股东保护，委员会将进行个案审查以确定其是否构成控制。
例一、A公司是一美国企业。
某美国投资者拥有其50%的股份，其余股份由5个互不关联的外国投资者平分。
这五个外国投资者就有关A公司的事务作为一个整体投票。
这些外国投资者之间还存在非正式协议，就A公司相关问题进行协同行动。
在这种情况下，这些外国投资者构成对A公司的控制。
例二、在与A公司的股权组成结构相同的情况下，如果外国投资者之间不存在协同行动的协议或安排，则不构成对A公司的控制。
例三、A公司是一私募基金，其业务包括经常性的收购企业大量股份并进行一段时间的管理经营。
B公司是一美国公司。
A公司除了获得B公司7%的股权外，还获得了中止B公司重要合同的权力。
A公司存在对B公司的控制。
例四、A公司是一外国公司。
其获得了B公司（美国公司）9%的股权。
同时，A公司还获得对B公司一些重要事务的否决权，包括解雇B公司高级职员的否决权。
案例五、外国公司A获得美国公司B的11%股权。
根据少数股东保护协定，在未来增发过程中，公司A有权按比例获得配股，以避免股权被稀释。
除此之外，公司A对公司B没有其他权利。
如此，则企业A并不控制企业B。
注：
如外国法人为单纯投资目的获得美国企业10%或以下投票权，有关案例参见§
800.302（c）。
800.204转换
“转换”指特定金融工具的拥有或持有者行使其以该金融工具交换投票工具权力的行为。
800.205可兑现投票工具
“可兑现投票工具”指目前并未赋予其拥有者或持有者以投票权但可转换为投票权的金融工具。
800.206受管辖交易
“受管辖交易”指可能导致外国法人对美国企业掌握控制权的交易，且该笔交易在本条例生效当日或之后被提出或待定。
800.207重要基础设施
“重要基础设施”指在具体受管辖交易的范畴内，属于被外国投资者所控制公司，且对美国至关重要的实际或虚拟的系统或资产，而此类系统或资产如被破坏或摧毁将危及美国家安全。
800.208重要技术
“重要技术”指：
（a）《国际武器贸易条例》所含《美国军火清单》中所列国防装备或国防服务；
（b）受多边框架管制（例如出于国家安全、生化武器扩散、核不扩散或导弹技术等原因）或出于地区稳定或侦听原因受到管制，被列入《美国出口管制条例》《商品管制清单》中的物项；
（c）《外国能源活动协助条例》及《核装备和核材料进出口条例》中所列核装备、核设施以及核材料、软件和技术；
（d）《受管制生化品条例》所列受管制生化品。
800.209充分被授权人
（a）“充分被授权人”指：
（1）合伙关系中的各合伙方；
（2）合作关系中的各官员或主管；
（3）未有相关官员、主管或合伙人的实体中行使类似执行权的个人；
（4）个人情况下的本人；
（b）从（a）
（1）到（a）（4）所述各种情形，此被授权人应有切实权力代表通告或信息的提交人做出相关证明。
800.210生效期
“生效日期”是指第721节生效的日期，即1988年8月23日。
800.211实体
“实体”可指任何分支机构、合伙制、集团或子集团、协会、财产、信托、公司或公司某一部门或组织（无论是否依照某州的法律组建）；
由以上所列任何实体在特定地点或针对特定产品/服务所运营的资产（即便这些资产不以单独法人形式存在）；
任何政府（包括外国中央或地方政府、美国政府、美国地方政府和政府所属部门、公司、金融机构或其他包括政府出资机构在内的实体与机构）。
800.212外国实体
“外国实体”是指：
（a）依照外国法律组建的上市公司，其股票证券主要在一家或多家外国证交所流通；
或
（b）依照外国法律组建，并由外国国民直接或间接持有不低于50%的已发行所有者权益的其他任何实体。
800.213外国政府
“外国政府”是指除美国联邦政府、州政府或联邦/州政府分支机构之外的任何政府或行使政府职能的机构，包括但不限于中央及地方政府（包括其各自的部门、机构和单位）以及非经选举产生成为国家首脑且拥有政府职权的个人。
800.214外国政府控制的交易
“外国政府控制的交易”是指任何可能导致美国企业被外国政府或受外国政府控制或代表外国政府的个人所控制的交易。
800.215外国国民
“外国国民”可指任何非美国国民的个人。
800.216外国法人
“外国法人”是指：
（a）任何外国国民、外国政府或外国实体；
（b）任何受或可受外国国民、外国政府或外国实体控制的实体。
例一：
A公司依照外国法律组建，并且只在美国之外开展业务。
X公司持有A公司全部股份，因而控制着A公司。
X公司在美国组建，并由美国国民完全所有与控制。
假定无其他相关事实的情况下，尽管A公司在美国之外组建并只在国外运营，但其并非外国法人。
例二：
例一第一句的事实不变。
A公司依照外国法律组建，但该外国政府通过政府干预者对A公司实施控制，则A公司视为外国法人。
例三：
A公司在美国组建并在美国开展跨州商业活动。
A公司由X公司控制。
X公司依照外国法律组建，其股份一半由外国国民持有，另一半由美国国民持有。
A公司和X公司均为外国法人。
A公司同时也是美国企业。
例四：
A公司依照外国法律组建，并由某外国国民所有与控制。
A公司通过其分支机构在美国开展跨州商业活动。
A公司（包括其分支机构）为外国法人。
其分支机构同时也是美国企业。
例五：
A公司依照外国法律组建。
A公司45%的投票权由多个无关联的外国投资者平均持有，任何单个外国投资者都不具有控制权。
外国投资者之间并无针对A公司的、与其他具有投票权的股东采取一致行动的正式或非正式安排。
A公司其余投票权由美国投资者持有。
假定无其他相关事实的情况下，A公司并非外国法人。
例六：
除外国投资者拥有A公司55%的投票权外，情况同例5。
假设没有其他相关事实，A公司是一个外国实体，即外国法人。
800.217持有
“持有”和持有权是指直接或间接通过受托人、代理人或其它方式拥有的合法或法定所有权。
800.218牵头机构
“牵头机构”是指由委员会主席指定、代表委员会对特定目标活动行使主要职权的部门。
该活动包括审查的全部或部分、调查、谈判或对缓冲协议或条款的监督。
800.219母公司
（a）“母公司”是指法人直接或间接：
（1）在某实体中持有或将持有不低于50%的已发行投票权；
（2）在某实体中持有或将持有不低于50%的利润，或当该实体解散时拥有或将拥有其不低于50%的资产。
（b）任何符合本节中第（a）
（1）段或（a）
（2）段条件的，针对另一实体（即中介母公司）的实体也是中介母公司下属实体的母公司。
P公司拥有R和S公司50%的投票权证券。
R公司拥有X公司40%的投票权证券；
S公司拥有Y公司50%的投票权证券，Y公司拥有Z公司50%的投票权证券。
P公司是R、S、Y和Z公司的母公司，但不是X公司的母公司。
S公司是Y和Z公司的母公司。
Y公司是Z公司的母公司。
A公司持有可独立行使的权证，行使时可获B公司发行股票50%的投票权。
A公司是B公司的母公司。
800.220交易相关的单方或各方
“某项交易相关的单方或各方”是指：
（a）在收购某实体所有者权益的情况下，收购所有者权益的法人以及被收购的法人，不包括任何为此交易提供经纪或承销服务的法人；
（b）在兼并的情况下，留存实体以及在交易中被并入留存实体的其他一个或多个实体；
（c）在合并的情况下，被合并的各个实体，以及合并后产生的新实体；
（d）在征求投票代理权的情况下，征求投票代理权的法人以及出让投票权益的法人；
（e）在可兑现投票工具的兑现过程中，发行人和持有可兑现投票工具的法人；
和
（f）在其他任何类型的交易中，任何地位同本节（a）至（e）段所述情况相当的法人。
800.221法人
“法人”可指任何个人或实体。
800.222第721节
“第721节”是指1950年《国防产品法案》第VII章的第721节（50U.S.C.App.2170），1988年《公共贸易与竞争法案》的第5021节对其进行了增补（Pub.L.100-418，102Stat.1107）,Pub.L.102-484,106Stat.2463和2007年《外国投资与国家安全法案》（Pub.L.110-49,121Stat.246）对其进行了修订。
800.223仅出于投资目的
如果持有或收购所有者权益的法人无计划或意图实施控制，不抱有除投资外的任何目的，且没有采取任何有悖于仅出于投资目的而收购或持有此种权益的行为，则所有者权益的持有或收购属于“仅出于投资目的”。
（参见§
800.302（c））。
800.224交易
“交易”是指提出申请或已完成的兼并、收购或接管。
其包括：
（a）收购某实体的所有者权益。
（b）收购或兑现某实体的可兑现投票工具。
（c）收购某实体股东的投票代理权。
（d）兼并或合并。
（e）成立合资企业。
（f）一份长期租约，其中承租方以等同租赁实体所有者的身份为其运营做出全部重要商业决策。
例：
作为外国法人的A公司同一家美国企业B公司签订了99年期的收费公路特许经营协议。
但是，协议规定，B公司负责该业务的安全保证工作，并监督A公司对协议运营要求的日常执行情况。
如A公司违反运营要求，则B公司可终止该协议或采取其它惩罚。
假设没有其他相关事实，这不属于交易。
800.225美国
“美国”（及缩写U.S.）是指美利坚合众国、美国各州、哥伦比亚特区、或美国各自治区、准州、属国或属地、或上述地区的组成部分，包括《大陆架外缘土地法案》（43U.S.C.1131（a））第2（a）节指定的大陆架外缘。
为了本规定及其例子之目的，凡依照美利坚合众国、美国各州、哥伦比亚特区、或美国各自治区、准州、属国或属地法律而组建的任何实体均属于“在美国”组建的实体。
800.226美国国民
“美国国民”是指美国公民或不是美国公民但对美国永远忠诚的个人。
800.227美国企业
“美国企业”是指在美国从事跨州商业活动的实体（无论其控制人的国籍为何），但仅适用于其属于跨州商业活动范畴的业务。
A公司依照外国法律组建并由外国国民全权所有与控制，A公司通过其分支机构或子公司在美国从事跨州商业活动，则A公司的分支机构或子公司为美国企业。
在收购美国企业时，二者均为外国法人。
但是A公司在美国并无分支办公室、子公司或固定经营场所。
A公司向美国的非关联公司出口并授权技术。
假设没有其他相关事实，A公司不属于美国企业。
A公司依照外国法律组建，并由X公司全权所有与控制。
X公司在美国组建并由美国国民全权所有与控制。
A公司在美国并无分支办公室、子公司或固定经营场所。
A公司出口产品给X公司和其他非关联的美国公司。
800.228投票权益
“投票权益”是指可授权某实体的所有者或权益持有者投票选举该实体的董事（或在非股份制实体中行使类似权限的个人）或投票决定其它影响该实体事项的权益。
第三章管辖范围
800.301受管辖的交易类型
“受管辖的交易类型”包括但不限于：
（a）无论交易条款对公司控制权实际安排的表述为何，任何导致或可能导致外国法人控制美国企业的交易均受管辖。
A公司是外国法人，拟收购美国企业X公司的全部股份。
作为唯一的所有者，A公司将有权选举产生X公司的董事和任命其他重要管理人员，而这些董事将有权决定关闭或转移特定的生产设施和终止重要的合同。
他们还将有权向作为唯一持股人的A公司建议解散X公司和出售其主要资产。
该交易为受管辖交易。
其他事实同例一不变，仅是A公司拟保留X公司的现有董事，而这些董事均为美国公民。
尽管A公司可选择不行使其选举产生X公司新董事的权力，但其保留该可行使权力。
A公司是外国法人，拟从美国企业B公司收购其持有的另一个美国企业X公司50％的股权。
B公司保留X公司剩余50％的股权。
A公司和B公司将以合同方式约定A公司在10年内不行使其投票权及其他权力。
（b）某外国法人将其对一家美国公司的控制权转让给另一个外国法人的交易
例：
X公司是美国企业，但由外国公司Y全权所有与控制。
Z公司也是外国法人，但与Y公司并无关联。
（c）交易造成或可能造成一外国法人控制构成美国企业的资产（见800.302（d）.）
例一、A公司是外国法人，拟购买另一外国法人X公司在美国的分支机构。
就其在美分支机构来说，X公司是一家美国企业。
则该交易是受管辖的交易。
例二、A公司是外国法人，购买在美国注册的Y公司的美国境外的分支机构。
假定无其他有关事实，则Y公司的海外分支机构不是美国企业。
该交易不受管辖。
例三、A公司是外国法人，在美国开始投资新公司或“绿地”投资。
该投资行为包括：
对生产新产品工厂的单独融资支持安排和建设，购买原材料，雇佣人员和购买必要的技术。
该投资还可能包括购买新注册的子公司的股权。
假定无其他相关因素，A公司未收购美国企业，所以其初始投资是不受管辖的交易。
例四、A公司是外国法人，实质购买了B公司的所有资产。
B公司是一家在美国注册、从事工业设备制造的企业，但已在A公司收购其所有资产前一个星期停止生产和销售。
发生交易时，B公司将其保留的员工、生产工业设备的技术和原有客户关系都转交给A公司。
A公司实际获得B公司的所有资产，该交易受管辖。
例五、A公司是外国法人，在美国境内和境外都有企业。
B公司也是外国法人，收购A公司。
B公司收购A公司在美国境内的企业是受管辖的交易。
例六、X公司是外国法人，拟从美国企业A公司处收购在美的一个空仓库。
该收购仅限于设施，不包括客户名单，知识产权，有价信息，或其他无形资产或人员的转移。
假定无其他相关因素，该设施并非实体，因此不是美国企业，购买该设施不是受管辖的交易。
例七、其他事实同例六，但X公司除收购A公司的仓库设施外，还获得其人员，客户名单，管理该设施的库存管理软件。
在这种情况下，X公司是收购美国企业，该交易受管辖。
（d）在合同或其他类似安排基础上组成的合资企业，包括协议建立一个新的实体。
只有当合资其中一方投入合资公司内的资产是一个美国企业，而一个外国法人通过这个合资企业控制该美国企业的情况
例一、A公司为外国法人，X公司为美国企业，组成了一个单独的公司JV。
其中，A公司仅以现金入股，而X公司以一家美国企业入股，各占有JV公司50％的股权。
根据新公司设立的章程，A公司和X公司对所有影响JV公司的事务（800.203（a）项下
（1）-（10）定义的内容）都有否决权，两公司对JV公司都有控制权。
JV公司的设立是受管辖的交易。
例二、A公司为外国法人，X公司为美国企业，组成了一个单独的公司JV，A公司投入资金及管理和技术人员，X公司投入一定土地和设备，但在此例中其投入并未形成一个美国企业，A公司和X公司各持有合资公司50％的股份。
假定没有其他相关影响因素，JV公司的设立不是受管辖的交易。
800.302不受管辖的交易类型
“不受管辖的交易类型”包括但不限于：
（a）股份分割或按比例分配股息但未涉及控制权的变化
A公司是外国法人，持有一个美国企业B公司10,000股股份，占B公司总股本的10％。
B公司以每一股送一股的方式派发股息。
作为此股份分割的结果，A公司持有B公司20,000股股份，仍然占总股本的10％。
假定无其他相关因素，获得额外股份不是受管辖的交易。
（b）获得可转换投票权工具，不涉及控制权。
在判断可转换投票权工具的获得是否涉及控制权时需考虑以下因素：
各方是否就转换时间达成一致意见，购入工具的实体是否对其有决定权，及在购入该工具时是否能合理决定在转换时能获得多少投票权。
例一、A公司为外国法人，购买一家美国企业X公司的债券、期权或认股权。
根据条款，只有在发生特定事件，而股票持有者不能控制该事件发生时间的情况下，债券才可转化为普通股，期权和认股权才可作为普通股行使权力。
假定无其他相关因素，获得债券、期权和认股权的交易不受管辖。
将债券转换为普通股或将期权和认股权兑换成普通股的行为可能是受管辖的交易，主要根据A公司获得的X公司有投票权的有价证券的比例及根据800.203这些有价证券赋予A公司什么权力来决定。
例二、其他条件与上例相同，除有价证券在1年后才能由A公司自主决定是否转换或行使权力，如果转换则代表X公司50％的权益。
则A公司获得债券、期权或认股权的行为是受管辖交易。
（c）仅以投资为目的交易，交易使一外国法人获得一家美国企业已公开发行的具有投票权的10％及以下股份（不论该交易涉及的实质金额）（见800.223）
例一、在公开市场仅以投资为目的，外国法人A公司购买一家美国企业X公司7％的具有投票权的股份
升级会员 