赠与合同诺成合同Word文档下载推荐.docx

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　　赠与合同为诺成性抑或实践性合同，我国学者之间一直有不同观点。

赠与合同是诺成性合同吗?

依笔者的理解，应将赠与合同理解为诺成性合同。

理由在于以下两点：

赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与”的规定，只是为平衡赠与合同双方当事人的权利和义务，从而赋予赠与人任意撤销权，并非关于赠与为实践性合同的规定。

不过，由于将赠与视为诺成性还是实践性合同的不同理解，会对合同双方当事人的权利义务分配产生直接的影响。

　　第一，依合同法的一般原则，要约人发出要约后，承诺人对此作出承诺，双方意思表示一致，“承诺生效时合同成立”，因此合同的成立以诺成为原则，如认为赠与合同属实践性合同，则应属相对于原则的一种例外，对此法律应有明文规定。

而在赠与合同一章中并无关于赠与为实践性合同，即赠与合同自赠与人交付赠与财产时方才成立的规定。

至于《合同法》第186条第1款“赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与”的规定，只是为平衡赠与合同双方当事人的权利和义务，从而赋予赠与人任意撤销权，并非关于赠与为实践性合同的规定。

而且如认为赠与为实践性合同，则在赠与人将赠与财产的权利转移之前，赠与合同并未成立，根本谈不上撤销赠与的问题。

因此，依以上逻辑推理，合同法应是将赠与作为诺成性合同加以规定的。

　　第二，依日本民法及我国台湾民法的规定，赠与均为诺成性合同。

在我国也有很多学者持此观点。

实际上，要求将赠与合同作为实践性合同的学者，主要是

　　考虑到赠与为单务合同，仅赠与人一方负有义务，因此如将赠与作为诺成性合同，则对于赠与人似乎有失严苛。

但是，赠与人之赠与既然为法律行为之一种，当不同于戏谑之言语，其意思表示即已含有欲使其行为发生相应法律上结果之内容。

如受赠人已信赠与人之诺言，而后赠与人却欲反悔，则其仅不交付其财产即可达到目的，且无须为此背信行为负担责任，如此一来，其后果无异于放纵信口开河、言而无信之风。

而“人而无信，不知其可”，况且受赠人如因信其赠与之诚意而为接受赠与之准备时，一旦赠与人背信，则其不独缺德，还将给受赠人造成损害并使其无处寻求补救，实在有悖诚信原则。

如将赠与作为诺成性合同，虽然使赠与人受有一定约束，但合同法的相关规定亦同时赋予其任意撤销权、法定撤销权，且仅令其承担较轻的瑕疵担保责任等以资平衡，也不能说双方之间有严重失衡的利益。

因此，通过给赠与人以一定的约束，使赠与人增强信用观念，避免信口开河，较之于放纵赠与人言而无信的做法，应是较好的选择。

　　专业人士表示，赠与人的撤销权，自知道或者应当知道撤销原因之日起一年内行使。

第一百九十三条因受赠人的违法行为致使赠与人死亡或者丧失民事行为能力的，赠与人的继承人或者法定代理人可以撤销赠与。

赠与人的继承人或者法定代理人的撤销权，自知道或者应当知道撤销原因之日起六个月内行使。

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　　篇二：

赠与合同是单务合同

合同法释义-赠与合同

　　合同法释义-赠与合同

　　本章共十一条，对赠与合同的概念、赠与合同的成立、当事人的权利义务、瑕疵担保责任、赠与的任意撤销和法定撤销、违约责任等作了规定。

　　第一百八十五条赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同。

　　释义本条是对赠与合同概念的规定。

　　赠与合同，是指赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人愿意接受赠与的合同。

我们可以从赠与合同的概念中看出如下内涵：

　　1.赠与是一种合意，是双方的法律行为。

赠与合同虽为单务、无偿合同，也需有当事人双方一致的意思表示才能成立。

如果一方有赠与意愿，而另一方无意接受该赠与的，赠与合同不能成立。

在现实生活中，也会出现一方出于某种考虑而不愿接受对方赠与的情形，如遇此情况，赠与合同即不成立。

　　2.赠与合同是转移财产所有权的合同。

赠与合同是以赠与人将自己的财产给予受赠人为内容的合同，是赠与人转移财产所有权于受赠人的合同。

这是赠与合同与借用合同的主要区别。

　　3.赠与合同为无偿合同。

所谓“无偿合同”，是指仅由当事人一方为给付，另一方不必向对方偿付相应代价的合同。

在赠与合同中，仅由赠与人无偿地将自己的财产给予受赠人，而受赠人取得赠与的财产，不需向赠与人偿付相应的代价。

这是赠与合同与买卖等有偿合同的主要区别。

　　4.赠与合同是单务合同。

所谓“单务合同”，是指仅由当事人一方负债务，另一方不负债务，或者虽负有债务，但无对价关系的合同。

在一般情况下，赠与合同仅由赠与人负有将自己的财产给予受赠人的义务，而受赠人并不负有义务。

在附义务的赠与中，赠与人负有将其财产给付受赠人的义务，受赠人按照合同约定负担某种义务，但受赠人所负担的义务并非赠与人所负义务的对价，其间的义务并不是相互对应的，因此赠与合同为单务合同。

　　5.赠与合同为诺成合同。

赠与合同是实践合同还是诺成合同，与赠与合同自何时成立直接相关。

赠与合同是否以交付标的物为成立要件，国外立法例上有不同规定，我国法学界也有不同认识。

所谓“实践合同”，又称“要物合同”，是指除当事人间的意思表示一致以外，还需交付标的物才能成立的合同。

它以当事人的合意和交付标的物为成立要件。

所谓“诺成合同”，又称“非要物合同”，是指当事人之间意思表示一致，即能成立的合同。

它以当事人的合意为成立要件。

　　前苏联和东欧一些国家将赠与合同作为实践合同;

德国、日本及我国台湾地区则在其立法中将赠与合同规定为诺成合同。

在我国法学界，有的学者主张赠与合同为实践合同;

有的主张赠与合同为诺成合同。

　　在合同法赠与合同一章的起草和修改过程中，对应当将赠与合同规定为实践合同还是诺成合同，赠与合同自何时成立也有不同的看法。

有的意见认为赠与应为实践合同，自标的物交付时成立。

否则当事人之间达成赠与之合意，如果赠与方不履行赠与义务，即要受到强制执行，则对赠与人实在不公平。

同时也会使赠与人在表达赠与意愿时心存顾虑，从而打消赠与的念头，这反而使受赠方减少了更多的受赠机会。

有的意见认为赠与应为诺成合同，自双方当事人意思表示一致时合同即告成立。

如果赠与人在未交付赠与物之前都可以不履行交付义务，赠与的意思表示对赠与人没有任何拘束力，则与诚实信用原则背道而驰。

在受赠人基于对赠与人的信赖，为接受赠与物所做出的物质上、经济上的准备，也不能得到补偿，这对受赠人也是极不公平的。

还有的意见认为，可以将口头的赠与合同规定为自财产交付时合同生效;

同时将书面的赠与合同规定为合同订立后即生效，因为当事人既已订立书面合同，表明其意思表示已较慎重，当事人应当依约履行赠与义务。

　　合同法的规定表明赠与合同为诺成合同，当事人意思表示一致时即成立，而无论其是以口头形式还是书面形式订立的，也无论赠与的财产是否交付。

同时考虑到赠与合同中，难免有赠与人因一时冲动而为之的情况，因此合同法还对赠与合同任意撤销的适用问题做了规定。

　　6.赠与合同为不要式合同。

赠与合同是要式合同还是不要式合同，与赠与合同是否成立也有关联。

所谓“要式合同”，是指法律要求必须采用一定的形式的合同。

所谓“不要式合同”，是指法律没有要求必须具备特定的形式的合同。

不要式合同不排斥合同采用书面、公证等形式，只是合同的形式不影响合同的成立。

依照合同法的规定，赠与合同为不要式合同。

赠与合同既可采用口头形式，又可采用书面形式或者在合同订立后办理公证证明。

无论采用何种形式，也无论是否经过公证，都不影响赠与合同的成立。

　　在赠与合同是否为不要式合同，是否必须经过公证证明的问题上，不同国家的规定有所不一。

如德国、法国和意大利要求赠与合同需经过公证程序方为有效。

德国规定，为使以赠与的方式为给付的契约有效，其约定应有公证证书。

欠缺前项规定的方式者，得以履行约定的给付，补充之。

法国规定，一切生前赠与行为，应以通常契约的方式，在公证人前作成，并应将契约原本留存公证人处，否则赠与契约无效。

意大利规定，赠与应当以公证的方式作出，否则无效。

而日本及我国台湾地区允许赠与采用书面或者非书面形式，也未要求赠与合同必须经过公证证明。

　　第一百八十六条赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。

　　具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，不适用前款规定。

　　释义本条是对赠与的任意撤销及其限制的规定。

　　赠与的任意撤销，是指赠与合同成立后，赠与财产的权利转移之前，赠与人可以根据自己的意思不再为赠与行为。

法律规定赠与的任意撤销，源于赠与是无偿行为。

既便赠与合同已经成立，也还可以允许赠与人因自身的某种事由撤销赠与，这也是赠与合同与其他有偿合同的显著区别。

尤其是有的赠与合同的订立，是因一时情感因素而欠于考虑，如果绝对不允许赠与人撤销，则对赠与人太过苛刻，也有失公允。

　　然而，对于任意性不加限制，则等同于赠与合同无任何约束力，既对受赠人不公平，也违背诚实信用原则，对社会道德也是一种冲击。

因此对赠与的撤销应有如下限制：

　　1.赠与的财产已转移其权利的，赠与人不得任意撤销赠与。

如果赠与的财产一部分已交付并已转移其权利，任意撤销赠与仅限于未交付并未转移其权利的部分，以维护赠与合同当事人双方权利义务关系的稳定。

2.赠与合同订立后经公证证明的，赠与人不得任意撤销。

换句话说，可以任意撤销的赠与合同限于未经公证的赠与合同。

而赠与合同订立后，当事人交由公证部门公证，表明其赠与意愿的表达已十分慎重，因此经过公证证明的赠与合同，赠与人不得任意撤销。

　　3.具有社会公益、道德义务性质的赠与合同，不论当事人以何种形式订立，不论是否经过公证，也不间赠与的财产是否已转移其权利，赠与人均不得任意撤销。

具有社会公益性质的赠与，主要是指为了救灾、扶贫、助学等目的或为了资助公共设施建设、环境保护等公共事业所为的赠与。

此类赠与的公益性质，决定了赠与人不得任意撤销赠与。

履行道德义务的赠与，由于当事人之间有着道义上的因素，如果允许赠与人任意撤销，则与道义不符。

因此，此类的赠与也不得由赠与人任意撤销。

　　在此，我们可以回顾一下合同法草案四次审议稿的规定：

“赠与人在交付赠与财产之前可以撤销赠与。

赠与具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的或者采用书面形式订立的赠与合同，不适用前款规定。

”

　　对合同法草案作出的修改，主要考虑了两个问题。

一是将“交付”改为“权利转移”。

“交付”

　　仅指实物的实际交付，并归受赠占有。

当然，赠与物的所有权一般情况下是在赠与物交付时一并转移的，但也有法律另有规定或当事人另有约定的情况存在。

而权利转移，则可能有两种情况：

第一种情况是，赠与的财产尚未实际交付，但其所有权已移转于受赠人;

第二种情况是，赠与的财产已为受赠人占有，但其所有权尚未转移。

而“权利转移”较之“交付”的含盖性要宽，且更为确切，因此对草案作了这一修改。

二是将“采用书面形式订立”改为“经过公证”。

采用书面形式订立的赠与合同，也难免有因一时情感因素而有欠考虑的情况，而经过公证的赠与合同，不能再说不慎重。

为了平衡赠与合同双方的利益，作了上述修改。

第一百八十七条赠与的财产依法需要办理登记等手续的，应当办理有关手续。

　　释义本条是对赠与特殊的财产需要办理有关