税册税务师税务代理大纲第三章行政处罚法律制度_精品文档Word文档格式.doc

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0.5题4分

0.25题2分

1.5题12分

行政处罚的特征、行政处罚的基本原则、不予行政处罚的情形、行政处罚决定程序、移送涉嫌犯罪案件程序、行政处罚的强制执行、税务行政处罚的种类、税务违法行为的依据

合计

7分

8分

17分

—

第一节　行政处罚概述

　　一、行政处罚的概念

　　行政处罚，是指行政机关或其他行政主体依照法定权限和程序，对违反行政法规范的相对方给予行政制裁的具体行政行为。

　　解释：

行政机关→违反行政法规范的相对人→行政制裁→具体行政行为。

　　二、行政处罚的基本原则

　　1.行政处罚法定原则

　　基本内涵是处罚依据法定、处罚种类法定、处罚主体法定、处罚程序法定、处罚形式法定、处罚职权职责法定。

　　提示：

没有法定依据或者不遵守法定程序的，行政处罚无效。

　　2.处罚公开、公正、过罚相当原则

　　3.处罚与教育相结合原则

　　4.保障相对人权益原则

　　5.监督制约、职能分离原则

　　6.一事不二罚（款）原则

　　《行政处罚法》第二十四条规定：

“对当事人的同一个违法行为，不得给予两次以上罚款的行政处罚。

”

　　举例：

雷管炸鱼案。

一农民在河边用雷管爆破炸鱼，公安局、渔业局、环保局三个行政机关同时要对其进行处罚，因为其一个行为同时触犯了三部法律，公安局称其违反了《治安管理处罚法》，渔业局称其违反了《渔业法》，环保局称其行为污染了环境，违反了《环境保护法》，也要处罚。

三个机关称其违反了三部法律，都要对其进行处罚，这是可以的。

三个机关根据三部法律对一个行为进行三次处罚是合法的，但是不能一个机关罚款以后，下一个机关再罚款，这是“一事不再罚款”的原则。

　　【例题·

多选题】合理行政原则要求税务机关实施行政处罚时应做到过罚相当，即作出的处罚应符合（　）。

（2011年）

　　A.设定该处罚的法定目的　　B.合法通行的行政先例

　　C.情理和客观规律　　　　　D.程序公正观念

　　E.比例法则

　　[答疑编号3582030101：

针对该题提问]

『正确答案』ACE

『答案解析』

（1）过罚相当，即重过重罚、轻过轻罚，准确适用依法从轻、减轻处罚规定，作出的处罚符合设定该处罚的目的，相同情况相同处罚；

处罚应采用最必要的方式，处罚符合比例法则、合乎情理且有可行性、符合客观规律；

ACE正确。

（2）我们国家没有遵循先例的规定；

B错误。

（3）D体现的是处罚公正原则，与题干不符；

错误。

单选题】甲从美国回国携带应向海关申报的物品而未申报，海关认为甲的行为构成走私，没收了其物品，并罚款1000元人民币，海关的上述处罚是（　）。

　　A.错误的，只能实施没收物品的处罚

　　B.正确的，不违反一事不二罚的原则

　　C.错误的，只能在没收和罚款中选择一种实施处罚

　　D.错误的，只能实施罚款1000元的处罚

　　[答疑编号3582030102：

『正确答案』B

『答案解析』一事不二罚原则是指当事人的同一个违法行为，不得给予两次以上罚款的行政处罚。

但是可以依法给予两种以上的行政处罚。

本案中，海关对甲的走私行为进行处罚没收了其物品，并罚款1000元人民币，属于对同一个违法行为给予两种行政处罚，并不违背一事不二原则，选项B正确。

第二节　行政处罚的种类与设定

　　一、行政处罚的种类

（一）行政处罚的法定种类

　　我国《行政处罚法》第八条规定：

行政处罚的种类：

（1）警告；

（2）罚款；

（3）没收违法所得、没收非法财物；

（4）责令停产停业；

（5）暂扣或者吊销许可证，暂扣或者吊销执照；

（6）行政拘留；

（7）法律、行政法规规定的其他行政处罚。

（二）行政处罚的分类

　　1.人身自由罚

　　它是行政处罚种类中最严厉的一种处罚。

人身自由罚主要形式是行政拘留。

根据《治安管理处罚法》规定，行政拘留处罚由县级以上人民政府公安机关作出。

行政拘留的期限一般为1日以上15日以下，有两种以上违反治安管理行为的，分别决定，合并执行。

行政拘留处罚合并执行的，最长不超过20日。

　　2.行为罚

　　亦称能力罚，是行政主体对违反行政法律规范的行政相对方所采取的限制或剥夺其特定行为能力或资格的一种处罚措施。

包括责令停产停业，暂扣或吊销许可证、执照两种形式。

　　3.财产罚

　　包括罚款和没收两种形式。

　　4.训诫罚

　　训诫罚亦称申诫罚、精神罚，主要形式是警告。

　　二、行政处罚的设定　　

创设权

具体规定权

1.法律

6+n（n是指上面所说的法律、行政法规规定的其他行政处罚，即兜底条款的规定）

上位法有设定的，下位法不得再设定，但是可以在上位法设定的范围内作出具体规定。

2.行政法规

6+n－限制人身自由

3.地方性法规

6－限制人身自由－吊销企业营业执照

4.部门规章

警告、一定数量罚款（国务院规定上限）

5.地方规章

警告、一定数量罚款（省级人大常委会规定上限）

部门规章可以设定“一定数量罚款”的幅度范围是：

对非经营活动中的违法行为设定罚款不得超过1000元；

对经营活动中的违法行为，有违法所得的，设定罚款不得超过违法所得的3倍，但最高不得超过30000元，没有违法所得的，设定罚款不得超过10000元；

超过限额的，应当报国务院批准。

多选题】根据我国行政处罚法规定，地方性法规可以设定（　）行政处罚。

　　A.行政拘留　　　B.暂扣企业营业执照　　　C.罚款

　　D.没收违法所得　E.吊销企业营业执照

　　[答疑编号3582030103：

『正确答案』BCD

『答案解析』地方性法规可以设定除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的行政处罚。

注意区分“暂扣”和“吊销”

第三节　行政处罚实施主体、管辖及适用

　　一、行政处罚的实施主体

（一）行政机关实施行政处罚

　　国务院或者经国务院授权的省级政府可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政处罚权，但限制人身自由的行政处罚权只能由公安机关行使。

（二）法律、法规授权的组织实施行政处罚

法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织，可以在法定授权范围内实施行政处罚。

　　（三）受委托的组织实施行政处罚

　　能够接受行政委托、依法行使行政处罚的组织必须符合以下条件：

（1）依法成立的管理公共事务的事业组织；

（2）具有熟悉有关法律、法规、规章和业务的工作人员；

（3）对违法行为需要进行技术检查或技术鉴定的，应当由有条件的组织进行相应技术检查或者技术鉴定。

　　二、行政处罚的管辖和适用

（一）行政处罚的管辖

　　1.级别管辖

　　原则上由县级以上行政机关管辖，法律、行政法规另有规定的除外。

　　2.地域管辖

　　原则上由违法行为发生地的行政机关管辖，有关法律、行政法规则另作特别规定除外。

“有关法律、行政法规则另作特别规定除外”，如，《海关行政处罚实施条例》第三条第一款规定，海关行政处罚由发现违法行为的海关管辖，也可以由违法行为发生地海关管辖。

　　3.指定管辖

　　如果出现管辖争议，则交由其共同上一级机关决定。

单选题】根据《海关行政处罚实施条例》的规定，下列关于海关行政处罚案件管辖机关的表述中，正确的是（　）。

（2008年）

　　A.必须由发现违法行为的海关管辖

　　B.必须由违法行为发生地的海关管辖

　　C.必须由违法行为人住所地的海关管辖

　　D.可以由发现违法行为的海关管辖，也可以由违法行为发生地的海关管辖

　　[答疑编号3582030104：

『正确答案』D

『答案解析』《海关行政处罚实施条例》第三条第一款规定，海关行政处罚由发现违法行为的海关管辖，也可以由违法行为发生地海关管辖。

（二）行政处罚的适用

　　行政处罚的适用方式　　

不予处罚

从轻、减轻处罚

①不满14周岁的人有违法行为的；

②精神病人在不能辨认或控制自己行为时有违法行为的；

③违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害后果的；

④违法行为在2年内未被发现的，除法律另有规定外。

①已满14周岁不满18周岁的人有违法行为的；

②主动消除或减轻违法行为危害后果的；

③受他人胁迫有违法行为的；

④配合行政机关查处违法行为有立功表现的；

⑤其他依法应从轻或减轻行政处罚的情形。

“从轻、减轻处罚”，如，税务机关责令限期改正，处2000元以上2万元以下的罚款，从轻处罚2000元，减轻处罚1000元。

　　（三）行政处罚的追究时效

　　1.《行政处罚法》规定，行政处罚的追究时效为2年，在违法行为发生后2年内未被行政机关发现的，不再给予行政处罚；

法律另有规定的除外。

（1）“违法行为”不是指违法行为人；

不是人没找到，而是事情没被发现。

（2）“未被主管行政机关发现”，如，打架斗殴没有被公安局发现，偷税漏税没有被税务局发现，违法经营没有被工商局发现。

　　2.《税收征管法》规定，违反法律、行政法规应当给予行政处罚的行为，在5年内未被发现的，不再给予行政处罚。

　　3.《治安管理处罚法》规定，违反治安管理行为在6个月内没有被公安机关发现的，不再处罚。

行政处罚的追究时效，从违法行为发生之日起计算；

违法行为有连续或者继续状态的，从行为终了之日起计算。

多选题】我国《行政处罚法》关于行政处罚适用的规定包括（　）。

（2007年）

　　A.已满16周岁不满18周岁的人初次违法的，不予处罚

　　B.不满14周岁的人有违法行为的，不予处罚

　　C.被行政处罚后在1年内又实施同一违法行为的，从重处罚

　　D.对当事人的同一违法行为，可以给予两次以上罚款的行政处罚

　　E.已满14周岁不满18周岁的人有违法行为的，应当依法从轻或减轻处罚

　　[答疑编号3582030105：

『正确答案』BE

『答案解析』AC选项没有法律依据；

选项D违反了一事不二罚原则。

单选题】运输公司指派本单位司机运送白灰膏。

由于泄漏，造成沿途路面大面积严重污染。

司机发现后即向公司汇报。

该公司即组织人员清扫被污染路面。

下列选项中说法错误的是（　）。

　　A.路面被污染的沿途三个区的执法机关对本案均享有管辖权，如发生管辖权争议，由三个区的共同上级机关指定管辖

　　B.对该运输公司应当依法从轻或者减轻行政处罚

　　C.本案的违法行为人是该运输公司

　　D.本案的违法行为人是该运输公司和司机

　　[答疑编号3582030106：

『答案解析』

（1）行政处罚由违法行为发生地的县级以上地方人民政府具有行政处罚权的行政机关管辖。

法律、行政法规另有规定的除外。

第二十一条对管辖发生争议的，报请共同的上一级行政机关指定管辖；

A正确。

（2）当事人有下列情形之一的，应当依法从轻或者减轻行政处罚：

（一）主动消除或者减轻违法行为危害后果的；

（二）受他人胁