第5章证券法.ppt

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第五章证券法,1.本章考情分析本章是难度比较大的一章，大量繁杂的条件都是一些硬性规定，没有什么规律，难以记忆。

学习本章应当把握三条线：

一是证券的发行；二是证券的交易；三是上市公司收购。

在最近3年的考试中，本章平均分值为12分，2011年的分值为9分，其中第6个案例分析题部分考点来自本章。

公司法与证券法的结合是考生必须严防死守的阵地。

2.最近三年的题型及题量,历年试题涉及的主要考点,第二节股票的发行与交易,一、首次公开发行股票

（一）在主板和中小板上市的公司首次公开发行股票的条件（P158P161）（07年多选题、10年案例题）1成立满3年的规定

（1）该股份有限公司应自成立后，持续经营时间在3年以上。

（2）有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算，并达3年以上。

（2010年案例）【相关链接】有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于有限责任公司的净资产额。

2最近3年稳定发行人最近3年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更。

3人员独立

（1）发行人的总经理、副总经理、财务负责人和董事会秘书等高级管理人员不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中担任除“董事、监事”以外的其他职务，不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业领薪。

（2）发行人的“财务人员”不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中兼职。

4业务独立发行人的业务应当独立于控股股东、实际控制人及其控制的其他企业，与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不得有同业竞争或者显失公平的关联交易。

5高层管理人员发行人的董事、监事和高级管理人员符合法律、行政法规和规章规定的任职资格，而且不得有：

（1）被中国证监会采取证券市场禁入措施尚在禁入期的

（2）最近36个月内受到中国证监会行政处罚（3）最近12个月内受到证券交易所公开谴责；【解释】首发、增发、非公开发行都有这一条规定。

（4）因涉嫌犯罪被司法机关立案侦查或者涉嫌违法违规被中国证监会立案调查，尚未有明确结论意见。

【解释】考生应注意公司法中关于董事、监事和高级管理人员的任职条件和独立董事的任职条件。

6违规担保发行人不存在为控股股东、实际控制人及其控制的其他企业进行违规担保的情形。

7资金占用发行人不得有资金被控股股东、实际控制人及其控制的其他企业以借款、代偿债务、代垫款项或者其他方式占用的情形。

8持续盈利能力不得有下列影响持续盈利能力的情形（包括但不限于）

（1）发行人最近1个会计年度的营业收入或净利润对关联方或者存在重大不确定性的客户存在重大依赖。

（2）发行人最近1个会计年度的净利润主要来自合并财务报表范围以外的投资收益。

9财务指标

（1）最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3000万元。

（2）最近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币5000万元；或者最近3个会计年度营业收入累计超过人民币3亿元。

（3）发行前股本总额不少于人民币3000万元。

（4）最近一期期末无形资产（扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后）占净资产的比例不高于20。

（5）最近一期期末不存在未弥补亏损。

10募集资金用途募集资金原则上应当用于主营业务。

除金融类企业外，募集资金使用项目不得为持有交易性金融资产和可供出售的金融资产、借予他人、委托理财等财务性投资，不得直接或者间接投资于以买卖有价证券为主要业务的公司。

11发行人首发的法定障碍“36个月”

（1）最近36个月内未经法定机关核准，擅自公开或者变相公开发行过证券；或者有关违法行为虽然发生在36个月前，但目前仍处于持续状态。

（2）最近36个月内违反工商、税收、土地、环保、海关以及其他法律、行政法规，受到行政处罚，且情节严重（3）最近36个月内曾向中国证监会提出发行申请，但报送的发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏（4）涉嫌犯罪被司法机关立案侦查，尚未有明确结论意见。

【考题多选题】某股份有限公司拟在主板公开发行股票并上市。

根据证券法律制度的有关规定，下列各项中，符合公司首次公开发行股票并上市的条件的有（）。

（2007年）A公司发行股票前股本总额为人民币6000万元B公司上一年度严重违反环境保护管理法规受到罚款的行政处罚C公司最近3个会计年度净利润均为正数且累计为人民币4000万元D公司最近1个会计年度的净利润主要来自合并财务报表范围以外的投资收益【答案】AC,【例题单选题】某股份有限公司拟公开发行股票并上市。

根据证券法律制度的有关规定，下列各项中，符合公司首次公开发行股票并上市的条件的有（）。

A.公司上一年度实际控制人发生变更B.公司的副总经理在控股股东中担任监事C.公司的副总经理在控股股东中担任副总经理D.公司的副总经理上一年度受到中国证监会行政处罚【答案】B,

（二）在创业板上市的公司首发行股票的条件（重点）（P161P162）（2010年新增）1发行人是依法设立且持续经营3年以上的股份有限公司；2最近2年连续盈利，最近2年净利润累计不少于1000万元，且持续增长；或者最近1年盈利，且净利润不少于500万元，最近1年营业收入不少于5000万元，最近2年营业收入增长率均不低于30。

3最近一期期末净资产不少于2000万元，且不存在未弥补亏损。

4发行后股本总额不少于3000万元。

5发行人最近2年内主营业务和董事、高级管理人员均没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更。

【链接】在主板上市的公司发行人最近3年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更,6发行人应当具有持续盈利能力，不存在下列情形：

（1）发行人最近1年的营业收入或净利润对关联方或者有重大不确定性的客户存在重大依赖；

（2）发行人最近1年的净利润主要来自合并财务报表范围以外的投资收益；7发行人与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不存在同业竞争，以及严重影响公司独立性或者显失公允的关联交易；8发行人具有严格的资金管理制度，不存在资金被控股股东、实际控制人及其控制的其他企业以借款、代偿债务、代垫款项或者其他方式占用的情形。

9发行人不存在为控股股东、实际控制人及其控制的其他企业进行违规担保的情形。

10发行人的董事、监事和高级管理人员具备法律、行政法规和规章规定的资格，且不存在下列情形：

（1）被中国证监会采取证券市场禁入措施尚在禁入期的

（2）最近3年内受到中国证监会行政处罚，或者最近1年内受到证券交易所公开谴责的；（3）因涉嫌犯罪被司法机关立案侦查或者涉嫌违法违规被中国证监会立案调查，尚未有明确结论意见的。

11发行人及其控股股东、实际控制人最近3年内不存在损害投资者合法权益和社会公共利益的重大违法行为；发行人及其控股股东、实际控制人最近3年内不存在未经法定机关核准，擅自公开或者变相公开发行证券，或者有关违法行为虽然发生在3年前，但目前仍处于持续状态的情形。

12发行人募集资金应当用于主营业务，并有明确的用途。

募集资金应当存放于董事会决定的专项账户。

【解释】以上条件与主板上市相同,首次公开发行股票的条件对比,（三）证券的承销（P164）（2006年案例分析题）【解释】证券的承销适用于股票和公司债券的发行。

1向不特定对象公开发行的证券票面总值超过人民币5000万元的，应当由承销团承销。

2证券的代销、包销期限最长不得超过90日。

3证券公司在代销、包销期内，对所代销、包销的证券应当保证先行出售给认购人，证券公司不得为本公司预留所代销的证券和预先购入并留存所包销的证券。

4股票发行采用代销方式，代销期限届满，向投资者出售的股票数量未达到拟公开发行股票数量“70”的，为发行失败；发行人应当按照发行价并加算银行同期存款利息返还股票认购人。

二、上市公司增发股票（2011年多选）

（一）上市公司增发股票的一般条件（P165-166）1、现任董事、监事和高级管理人员具备任职资格，不存在违反公司法第148条、第149条规定的行为，且最近36个月内未受到过中国证监会的行政处罚、最近12个月内未受到过证券交易所的公开谴责。

【公司法第148条】董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。

【公司法第149条】董事、高级管理人员不得有下列行为（包括但不限于）：

（1）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；

（2）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务。

2、最近12个月内不存在违规对外提供担保的行为。

【解释1】首发股票只要存在违规担保即构成法定障碍，但增发股票只要求“最近12个月内”不存在违规担保。

【链接】应由股东大会审批的对外担保，必须经董事会审议（出席+2/3）通过后，方可提交股东大会审批。

须经股东大会审批的对外担保包括：

（1）上市公司及其控股子公司的对外担保总额，超过最近一期经审计“净资产”50以后提供的任何担保；

（2）上市公司的对外担保总额，超过最近一期经审计“总资产”的30以后提供的任何担保（特别决议：

出席+2/3）；（3）为借款后资产负债率超过70的担保对象提供的担保；（4）单笔担保额超过最近一期经审计净资产10的担保；（5）上市公司对股东、实际控制人及其关联方提供的担保。

【解释2】股东大会在审议为股东、实际控制人及其关联方提供的担保议案时，该股东或受该实际控制人支配的股东，不得参与该项表决，该项表决由出席股东大会的其他股东所持表决权的过半数通过。

3、上市公司最近3个会计年度连续盈利。

4、高级管理人员和核心技术人员稳定，最近12个月内未发生重大不利变化。

【链接1】在主板和中小板首发股票的发行人最近3年内人主营业务和董事、高级管理人员均没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更。

在创业板首发股票的发行人最近2年内。

5、最近24个月内曾公开发行证券的，不存在发行当年营业利润比上年下降50以上的情形。

6、最近3年及最近一期财务报表未被注册会计师出具保留意见、否定意见或无法表示意见的审计报告；被注册会计师出具带强调事项段的无保留意见审计报告的，所涉及的事项对发行人无重大不利影响或者影响已经消除。

7、（2010年重大调整）最近3年以现金方式累计分配的利润不少于最近3年实现的年均可分配利润的30。

8、募集资金的使用符合规定（与首发相同）除金融类企业外，本次募集资金使用项目不得为持有交易性金融资产和可供出售的金融资产、借予他人、委托理财等财务性投资，不得直接或间接投资于以买卖有价证券为主要业务的公司。

9、上市公司不存在下列行为（首发是最近36个月内）本次发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏擅自改变前次公开发行证券募集资金的用途而未作纠正上市公司最近12个月内受到过证券交易所的公开谴责上市公司及其控股股东或实际控制人最近12个月内存在未履行向投资者作出的公开承诺的行为；上市公司或其现任董事、高级管理人员因涉嫌犯罪被司法机关立案侦查或涉嫌违法违规被中国证监会立案调查。

10、股东大会就增发事项作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。

（P168）,【考题多选题】上市公司发生下列情形时，属于证券法律制度禁止其增发股票的有（）（2011年）A.公司在3年前曾经公开发行过可转换公司债券B.公司现任监事在最近36个月内曾经受到过中国证监会的行政处罚C.公司在前年曾经严重亏损D.公司现任董事因涉嫌违法已被中国证监会立案调查【答案】BCD,

（二）配股条件：

（P166）上市公司配股除了应满足增发股票的一般条件，还应当符合以下条件（10+3）1、拟配售股份数量不超过本次配售股份前股本总额的302、控股股东应当在股东大会召开前公开承诺认配股的数量3、采用代销方式发行。

【配股失败情形】1、控股股东不履行认配股份的承诺，2、或者代销期限届满，原股东认购股票的数量未达到拟配售数量70的，发行人应当按照发行价并加算银行同期存款利息返还已经认购的股东。

【例题多选题】某上市公司拟向原股东配售股份。

根据证券法律制度的规定，下列各项中，符合配股条件的有A、拟配