电大《商法》全.docx

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电大《商法》全

一、判断正误题（每小题1分，共8分）

（请根据你的选择，在题目后面的括号内填写“对”或“错”。

）

1．根据公司法的规定，设立公司必须制定公司章程，公司章程对公司、股东、董事、监事、经理具有约束力。

（对）

2．保险合同成立后，保险人可以根据自己的承保能力，决定继续履行保险合同还是解除保险合同。

（错）

3．人身保险的被保险人因第三人的行为而发生死亡、伤残或者疾病等保险事故的，保险人向被保险人或者受益人给付保险金后，享有向第三者追索的权利。

（错）

4．证券的发行交易活动必须实行公平、公开、公正的原则。

（对）

5．在我国，证券业和银行业、保险业可以混业经营。

（错）

6．保证不得附有条件；附有条件的，不影响对汇票的保证责任。

（对）

7．公司监事会有权召集临时股东大会。

（错）

8．破产作为一种事实状态，并不必然地导致债务人清算倒闭的结局。

（对）

二、多项选择题（每小题2分，共18分）

（在A、B、C、D四个答案中，选择正确答案，并将相应的字母填在括号中。

）

1．以下人员中，哪些属于商人?

（AB）

A.某合伙企业B．某个体商贩

C．某股民D．某公司董事

2．公司股东基于出资而享有何种权利?

（ABD）

A.资产收益权

B．重大决策权

C.公司财产所有权

D.选择经营者的权利

3.根据公司法的规定，有下列何种情形者，不得担任公司的董事、监事、经理?

（ABC）

A.无民事行为能力人或者限制民事行为能力人

B．因经济犯罪被判处有期徒刑，执行期满未逾五年

C．对企业破产负有个人责任，自破产清算完结之日起未逾三年

D．个人所负数额较大的债务

4．当保险事故发生后，有关的当事人行为的以下判断，哪些符合保险法的规定?

（ACD）

A.投保人、被保险人或者受益人在提出请求赔偿或者给付保险金时，应当提供其所能提供的与确认保险事故的性质、原因、损失程度等有关的证明和材料

B．受益人可以不用提供证明材料，只凭保险合同的规定就可索赔

C．保险人依据保险合同的约定，认为有关的证明或者资料不完整的，应当通知投保人、被保险人或者受益人补充提供有关的证明和资料

D.保险人依据自己的调查确认有关的保险事故，投保人、被保险人或者受益人不服保险人的调查结论的，可以提起诉讼

5．保险法中规定的代位请求赔偿权的基本内容包括哪些?

（ABC）

A.因第三者对保险标的的损害造成保险事故的，保险人自向被保险人赔偿保险金之日起，在赔偿金范围内代位行使被保险人对第三者请求赔偿的权利

B．被保险人已经从第三者取得损害赔偿的，保险人赔偿保险金时，可以相应扣减被保险人已取得的赔偿金额

C．保险人行使代位请求赔偿的权利，不影响被保险人就未取得赔偿的部分向第三者赔偿的权利

D．保险人向被保险人赔偿保险金后，被保险人有权放弃对第三者请求赔偿的权利

6．下列选项中，有关票据背书的正确说法有哪些?

（ABCD）

A.出票人在票据上记载不得转让的，票据不得转让

B．背书人在票据上记载不得转让的，票据可以转让

C．背书有转让背书和质押及委托收款背书

D．背书是无条件的

7．甲签发汇票一张，汇票上记载收款人为乙、保证人为丙、金额为20万元、汇票到期日为1997年11月1日。

乙持票后将其背书转让给丁，丁再背书转让给戊，戊要求付款银行付款时被以背书不具连续性为由拒绝付款。

该事件中的票据债务人有哪些?

（ABCD）

A.甲B．乙

C．丙D．丁

8．某合伙企业办理设立登记，向企业登记机关提交了以下文件，其中哪些是《合伙企业法》规定必须提交的文件?

（ABC）

A.登记申请书B．合伙协议书

C.合伙人的身份证明D．合伙人的财产状况证明

9．日本商法第262条设立的“表见代表董事”制度规定，经理、副经理、专职董事、常务董事和其他董事使用被认为代表公司的名称所为的行为，即使其没有代表董事的权限，公司对善意第三人也应承担该行为的责任。

对此规定在商法理论上如何理解?

（BC）

A.它是严格责任的体现

B．它是外观法则的体现

C．它贯彻了保障交易安全的原则

D．它贯彻了维护交易公平的原则

三、名词解释（每小题3分，共15分）

1．财产保险合同

财产保险合同是指以财产和其有关利益为保险标的的保险合同。

2．汇票

汇票是指出票人签发的，委托付款人在见票时或在指定日期无条件支付确定的金额给收款人或持票人的票据。

3．票据权利

票据权利是指持票人为取得票据金额，依法所附予的可以对票据债务人行使的权利。

4．内幕交易

内幕交易是指内幕信息的知情人员利用其所知道的内幕信息进行的证券交易行为。

5．破产债权

破产债权是基于破产宣告前的原因而发生的，能够通过破产分配由破产财产公平受偿的财产请求权。

四、简答题（每小题7分，共14分）

1．简述发行公司债券的程序。

1．答题要点：

发行公司债券的程序：

（1）股东会决议。

股份有限公司、有限责任公司发行公司债券，由董事会制定方案，提交股东会审议并做出决议。

国有独资公司发行公司债券，应有国家授权投资的机构或者国家授权的部门做出决定。

（1分）

（2）申请。

公司向国务院证券管理部门申请批准发行公司债券，应当提交下列文件：

公司登记证明；公司章程；公司债券募集办法；资产评估报告和验资报告。

（1分）

（3）报批。

以公司的名义向国务院证券管理部门报请批准发行公司债券。

国务院证券管理部门对符合《公司法》规定的发行公司债券的申请，予以批准；对不符合《公司法》规定的申请，不予批准。

（1分）

（4）批准。

公司债券的发行规模由国务院确定。

国务院证券管理部门审批公司债券的发行，不得超过国务院确定的规模。

（1分）

（5）募集办法。

发行公司债券的申请经批准后，应当公告公司债券募集办法，载明下列主要事项：

公司名称；债券总额和债券票面金额；债券的利率；还本付息的期限和方式；债券发行的起止日期；公司净资产额；已经发行的尚未到期的公司债券总额；公司债券的承销机构。

（1分）

（6）停止。

对已经做出的批准如果发现不符合《公司法》规定的，应予撤销。

尚未发行公司债券的，停止发行；已经发行公司债券的，发行的公司应当向认购人退还所缴款项并加算银行同期存款利息。

（2分）

2．简述债权人会议的职权。

 2．答题要点：

债权人会议的职权有：

（1）审查和确认债权

审查和确认债权是债权人会议的首要职权。

具体说，包括以下两个步骤。

①审查债权。

在债权人会议上，人民法院应当提供债权表和所有证明材料，并方便他们随时查阅。

债权人对个别债权的成立、性质、数额以及担保权有疑问或异议的，可以向申报人提出询问，或者提出异议。

（1分）

②确认债权。

债权人申报的债权，经审查无异议的，通过债权人会议决议加以确认。

对于有异议的债权，债权人会议认为不应予以确认的，以决议加以否认。

对于数额尚不确定或者尚待查证的债权，以决议加以搁置，留待事后确认。

（1分）

因债权未被确认（包括被否认和被搁置）而有异议的债权人，或者对确认的内容（例如被确认的债权数额）有异议的债权人，可以请示人民法院裁决。

（1分）

（2）议决和解协议

债权人会议对债务人提交的和解协议草案，有权进行讨论和作出是否予以接受的决议。

和解通常是在债权人作出让步的基础上达成的。

债权人让步（如免除利息、免除部分本金、延长偿还期限、将债权转换为股权等）属于权利处分行为，必须由权利人自主决定。

由于破产程序是集体清偿程序，故债权人的权利处分也必须通过集体行为来实施。

所以，和解协议只有经债权人会议议决方能生效。

对于和解协议草案，不得以债权人的私下意思表示或者法院的决定代替债权人会议的决议。

（2分）

（3）议决破产财产的变价和分配方案

破产财产的变价和分配方案，直接关系到债权人清偿利益的实现，故应赋予债权人以充分的自由表达和自主决定的权利。

按照我国现行破产程序，破产财产的处理和分配，应由清算组提出方案，交债权人会议讨论通过。

（2分）

五、论述题（15分）

试述公司股东会的职能。

答题要点：

公司股东会的职能有：

1．决定公司的经营方针和投资计划。

（1分）

2．选举和更换董事，决定董事的报酬事项。

（1分）

3．选举和更换由股东代表出任的监事，由股东出任的监事代表股东的利益对公司及其高层管理人员的行为进行监督。

（1分）

4．审议批准董事会的报告。

（1分）

5．审议批准监事会或者监事的报告。

（1分）

6．审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案。

财务预算方案和财务决算方案主要指公司日常行政性支出，以及相关的费用。

（1分）

7．审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案。

（1分）

8．对公司增加或者减少注册资本做出决议。

（1分）

9．对发行公司债券做出决议。

（1分）

10．对股东向股东以外的人转让出资做出决议。

（1分）

11.股份有限公司的股份转让。

（1分）

12．对公司的合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项做出决议。

（2分）

13．修改公司章程。

（2分）

六、案例分析（每小题15分，共30分）

（一）

甲乙丙丁四个股东共同出资设立一家有限责任公司，经资产评估事务所的评估，甲股东以自己的一幅面积2000平方米工业用地的土地使用权作价300万出资，即每平方米作价1500元，而当时同样地块的土地使用权的市场价为每平方米为800元。

但是，当时其他股东为争取公司注册资金到位以及时取得公司登记，对甲股东的土地使用权价值没有提出异议。

公司经营一年后因亏损被迫清算，债权人不能得到完全清偿，其律师在法庭主张该公司的股东应当承担清偿责任，但是各股东以承担有限责任为由拒绝承担清偿责任。

试分析：

1．甲股东的出资行为是否符合公司法的规定?

2．资产评估事务所对其所作的资产评估应当承担何种法律责任?

3．当公司清算时，债权人不能得到完全清偿，能否要求股东清偿?

4．股东的辩解有否法律根据?

（二）

甲公司承租乙公司一座楼房经营，为预防经营风险，甲公司将此楼房投保500万元，保险公司经过核实认为甲公司拥有对该楼房的承租权，所以具有保险利益，同意承保，甲公司交付了一年的保险金，9个月后甲公司结束租赁，将楼房退还给乙公司。

在保险期的第10个月该楼房发生了火灾，损失300万元。

甲公司根据保险合同的约定向保险公司主张赔偿，并提出保险合同、该楼房受损失的证明等资料。

保险公司经过调查后拒绝承担赔偿责任。

试分析：

1．承租的楼房可否投保?

2．投保500万，损失300万，应当如何赔偿?

3．甲公司提出赔偿的请求有没有法律依据?

4．保险公司拒绝赔偿的法律依据何在?

 1．答题要点：

（1）甲股东的出资行为符合公司法的规定，土地使用权可以作为股东出资，但是其土地使用权的出资额与该土地的真实市场价值相距过远，有欺诈的嫌疑。

（4分）

（2）资产评估事务所对其所作的资产评估应当承担连带法律责任，即当该评估不真实导致公司的债权人损失时，要求评估者和被评估者必须承担连带责任。

（4分）

（3）当公司清算时，债权人不能得到完全清偿，能要求出资未到位的股东在出资额内清偿。

（4分）

（4）股东的辩解没有法律根据，因为公司法第28条规定，股东出资的土地使用权的实际价额显著低于公司章程所定价额的，公司设立时的其他股东对其承担连带责任。

（3分）

2．答题要点：

（1）承租的楼房可以投保。

（4分）

（2）投保500万，损失300万，应当请求全额赔偿。

（4分）

（3）甲公司提出赔偿的请求没有法律依据，因为其租赁法律关系已经结束，对原来使用的楼房不再具有保险利益。

（4分）

（4）保险公司拒绝赔偿的法律依据是保险法第11条第3项的规定：

保险利益是指投保人对保险标的具有法律上承认的利益。

（3分）

中央广播电视大学2002—2003学年度第一学期“开放本科”期末考试

法学专业商法试题

2003年1月

 一、判断正误题（每小题1分，共8分）

（请根据你的选择，在题目后面的括号内填写“对”或“错”。

）

1．根据股东创立大会的决议或者发起人会议的决议，可以以投资者的投资合同代替公司章程，井以此规定公司的民事权利义务。

（错）

2．公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。

（对）

3．投保人对保险标的不具有保险利益的，经当事人请求，可以撤销该合同的法律效力。

（错）

4．未经保险监督管理机构批准，保险公司不得自行承保新的险种。

（对）

5．本票的出票人资格必须由中国人民银行审定。

（对）

6．开立支票存款帐户和领用支票，应当有可靠的资信，并存入一定的资金。

（对）

7．收购要约中提出的各项收购条件，适用于被收购公司所有的股东。

（对）

8．隐名合伙就是合伙人不公开其姓名的合伙。

（错）

二、多项选择题（每小题2分，共18分）

（在A、B、C、D四个答案中，选择正确答案，并将相应的字母填在括号中.）

1．以下选项中，哪些是有限责任公司注册资本的法定量低限额?

（AD）

A.以生产经营为主的公司，人民币50万元

B.以制造业为主的公司，人民币30万元

C.以商品批发为主的公司，人民币30万元

D．以商业零售为主的公司，人民币30万元

2．董事会行使下列哪些职权，（ABC）

A.负责召集股东大会，并向股东大会报告工作

B．决定公司的经营计划和投资方案

C.制定公司的利润分配方案和弥补亏损方案

D．决定增加或者减少监事

3.关于保险合同中的保险人责任免除条款，以下说法中哪些是正确的，（BCD）

A．投保人应当仔细阅读该条款，对其意义不能理解的后果自负

B．无论投保人是否仔细阅读该条款，保险人都有向投保人明确说明的义务

C．保险人对免责条款作出明确说明的，投保人不得于事后以不理解为由否认其效力

D.保险人未对免责条款加以明确说明的，该条款不发生效力

4．根据保险法的规定，下列哪些情况下，保险人可以不经投保人的同意解除保险合同?

AB

A．被保险人或者受益人在未发生保险事故的情况下，谎称发生了保险事故

B.投保人、被保险人或者受益人故意制造保险事故

C.保险事故发生后，投保人、被保险人或者受益人以伪造、变造的有关证明、资料或者其他证据，编造虚假的事故原因或者夸大损失程度的，保险人不承担赔偿或者给付保险金的义务

D.投保人、被保险人或者受益人发现第三人正在进行危及保险标的的行为不报告保险人的

5．有关承兑的以下说法中，哪些是正确的?

（ABCD）

A.承兑是汇票特有的票据行为

B．承兑是无条件的

C.见票即付的汇票无需承兑

D.承兑记载在汇票的正面

6．有关我国证券交易所的以下说法中，哪些是正确的?

（BD）

A.证券交易所是公司制的企业法人

B．证券交易所是会员制的法人

C.证券交易所的设立，由全国人民代表大会决定

D.证券交易所的总经理由国务院证券监督管理机构任免

7．为什么说英美法的商法概念属于实质商法的范畴，（AD）

A.英美法没有民法与商法的严格区分，也没有相对于民法典意义上的商法典

B.英美的商法汉有确定的形式

C.英美的商事法律规范来自判例，而不是成文的商事立法

D．英美的商事法律规范有包括单行法律、判例、民间自治规章等等在内的广泛渊源

8．关于我国《合伙企业法》上的合伙企业概念，以下说法中哪些是正确的。

ABCD

A.合伙企业必须履行企业登记，领取营业执照

B．合伙企业不包括合伙制的律师事务所、会计师事务所等非经工商登记的组织

C.合伙企业的合伙人以自然人为限

D.合伙企业不能采用有限合伙的形态

9．以下行为中，哪些属于破产清算组的职责范围?

（ACD）

A.向破产企业的债务人追讨债务

B.为了使破产财产增值而从事证券交易

C.将破产企业的固定资产变卖

D.追回破产企业因破产无效行为而转移的财产

三、名词解释（每小题3分，共15分）

1．公司债券，是指股份有限公司、国有独资公司和两个以上的国有企业或者其他两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司，为筹集生产经营资金，依照法定程序发行的，约定在一定期限还本付息的有价证券。

2．外国公司的分支机构，其中外国公司是指依照外国法律在中国境外登记成立的公司，外国公司的分支机构是指依照中国法律，向中国的公司登记机关提出申请，并提交公司章程、所属国的公司登记证书等有关文件，经批准后依法登记设立的不具有中国法人资格的分支机构，外国公司对其分支机构在中国境内进行经营活动承担民事责任。

3．保险合同，是指投保人与保险人约定保险权利义务的协议．

4．背书，指在票据背面或粘单上记载有关事项井签章的票据行为。

5．破产分配，又称破产财产的分配，是指破产清算人将变价后的破产财产，依照符合法定顺序并经债权人会议通过的分配方案，对全体破产债权人进行平等清偿的程序．

四、简答题（每小题7分，共14分）

1．简述信息公开制度的基本要求。

答题要点：

信息公开制度的基本要求：

（1）真实性。

所谓真实性是要求所公开的信息内容具有客观性，所有信息均是实际发生或将要发生的情势，所有信息必须是确定的，不得虚构或含有虚假内容。

为保证公开信息的真实性，证券法律制度规定了以下几个方面的具体内容：

第一，规定证券信息公开义务人承担确保证券信息真实性的一般义务；第二，规定证券中介机构承担相应的协助义务；第三，确立信息披露义务人的法律责任制度；第四，规范了证券监管机构在证券监管方面的职能。

（2分）

（2）准确性。

所谓准确性是指信息公开义务人所公告的信息资料必须准确无误，不得存在模糊不清的语言使公众对所公开的信息产生误解，也不得作误导性陈述。

也即准确性要求对事实的陈述不存在缺陷。

（2分）

（3）完整性。

所谓完整性是要求信息公开义务人将能够影响证券市场价格的信息以及投资者作出投资决策所必须的重大信息全部予以公开。

从性质上讲，所公开的信息必须是“重大”信息；从数量上讲，所公开的信息必须能够为投资者提供足够的判断依据。

与重大遗漏相对应，“完整”要求将法定事项均予以记载并公开，否则信息披露义务人要承担相应的法律责任。

（2分）

（4）及时性。

指信息公开义务人必须将法律法规规章所列举的与证券发行交易有关的各种信息应法律规定的时间、程序和方式向证券管理部门报告，并按法律规定的时间和方式及时公告，从而确保广大投资者获取重要信息的平等性，防止内幕交易等证券违法行为的发生。

（1分）

2．简述保险欺诈及其法律后果。

答题要点：

保险欺诈及其法律后果：

（一）谎称保险事故

被保险人或者受益人在未发生保险事故的情况下，谎称发生了保险事故，向保险人提出赔偿或者给付保险金的请求的，保险人有权解除保险合同，并且不退还保险费，情节严重构成犯罪的，依法追究其刑事责任。

（3分）

（二）故意制造保险事故

投保人、被保险人或者受益人故意制造保险事故的，保险人有权解除保险合同，不承担赔偿或者给付保险金的责任，也不退回保险费，情节严重构成犯罪的，依法追究其刑事责任。

唯—例外的是在人身保险中投保人、受益人故意造成被保险人死亡、伤残或者疾病的，保险人不承担给付保险金的责任。

但是，投保人已经交足2年以上保险费的，保险人应当按照合同的约定向其他享有权利的受益人退还保险单的现金价值。

（2分）

（三）虚报损失

保险事故发生后，投保人、被保险人或者受益人以伪造、变造的有关证明、资料或者其他证据，编造虚假的事故原因或者夸大损失程度的，保险人对其虚报的部分不承担赔偿或者给付保险金的责任，情节严重构成犯罪的，依法追究其刑事责任。

（2分）

五、论述题（15分）

试述保险合同的解除。

答题要点：

保险合同的解除

1．投保人通知保险人解除保险合同。

无论何种理由，投保人都可根据自己的需要决定是否解除合同，这是《保险法》第14条和38条赋予投保人的权利；“除本法另有规定或者保险合同另有约定外，保险合同成立后，投保人可以解除保险合同。

”“保险责任开始前，投保人要求解除合同的，应当向保险人支付手续费，保险人应当退还保险费。

保险责任开始后，投保人要求解除合同的，保险人可以收取自保险责任开始之日起至合同解除之日止期间的保险费，剩余部分退还投保人。

”《保险法》15条规定：

“除本法另有规定或者保险合同另有约定外，保险合同成立后．保险人不得解除保险合同。

”（2分）

2．设有履行通知的义务。

保险法规定当某些事项存在或者出现新的情况时，当事人一方有义务通知对方，以使对方当事人对可能发生的风险有所防范或者对约定的风险有所选择，由于种种原因没有通知对方，除了不可抗力的原因外，不论当事人是否故意，对方均有权解除合同。

（2分）

3．违反告知义务。

在保险中，告知义务是当事人必须遵循的诚信原则，投保人故意隐瞒，或因过失遗漏，或因错误陈述，足以变更或减少保险人对保险标的的危险的估计的，这些故意或过失的行为都可导致保险人有权解除保险合同。

（2分）

4．违反特约条款。

致使原合同的履行成为不必要或不可能，双方均可提出解除合同，无须与对方协商。

（2分）

5．保险欺诈。

保险欺诈是指投保人意图通过保险谋取非法的或者不正当的利益，保险欺诈主要有以下几种情况：

（2分）

（1）投保人故意虚构保险标的，骗取保险金的。

虚构保险标的包括投保根本不存在的财产以及超出投保财产的价值投保的两种情况。

《保险法》第39条第2款规定，保险金额不得超过保险价值，超过保险价值的，超过部分无效．保险金额超过保险标的价值的合同，如果是出于投保人的欺诈的，保险人有权解除合同．（1分）

（2）未发生保险事故而谎称发生保险事故，骗取保险金的．（1分）

（3）故意造成财产损失的保险事故，骗取保险金的．（1分）

（4）故意造成被保险人死亡、伤残或者疾病等人身保险事故，骗取保险金的，包括自己制造事故伤害自身的情况，以及制造事故造成他人伤亡情况的行为。

其中自伤的情况只追究被保险人的保险欺诈责任．故意制造被保险人保险事故情节特别严重的还应追究其刑事责任。

制造事故造成他人伤亡的，除了追究有关的投保人、被保险人或者受益人的保险欺诈责任外，还须追究其刑事责任。

（1分）

（5）伪造、变造与保险事故有关的证明、资料和其他证据，或者指使、唆使、收买他人提供虚假证明、资料或者其他证据，编造虚假的事故原因或者夸大损失程度，骗取保险金的。

（1分）

六、案例分析（每小题15分，共30分）

（一）

甲公司作为发起人之一，与其他三家公司开会，要求大家都作为拟设立的一家股份有限公司的发起人，四家公司一致同意。

公司的注册资本定为6000万元，甲公司认购公司的股份额为1000万元，其他三家公司认购公司的股份额累计为600万元，拟向社会公开募集的股份数额为4400万元。

公司创立大会通过了这四个发起人制定的公司章程草案，该草案规定公司董事会由四家公司各出一名代表作董事，公司设监事会，由两名监事组成，其中—个监事由甲公司的董事兼任，一个监事由甲公司派员出任是执行监事，负责日常监事事务。

公司如期募集股份成功然后设立，在准备进行公司登记前，由律师对公司的章程草案和其他文件进行整理．如果你是律师，请针对以下问题，对该股份公司的上述做法提出法律意见：

1.四个发起人能否发起设立一家股份有限公司?

2．发起人认购公司的股份有何限制?

股份公司的股权应当如何构成?

3.股份公司的董事会至少应当有多少董事组成?

4.股份公司的监事会至少应当有多少监事所组成?

5．股份公司的监事是否有资格