司法考试合同法重点考点精析.docx

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司法考试合同法重点考点精析

司法考试合同法重点考点精析

　　重点一：

债概念与要素问题

　　对此，应明确债是指特定当事人之间祈求为一定给付民事法律关系。

债权为财产权、祈求权、相对权、有期限权利。

债权具备相容性和平等性。

债权权能涉及给付祈求权、给付受领权、保护祈求权和处分权能。

应明确债客体是给付行为。

　　如题目：

下列关于债权性质表述对的是（）

　　A.债权为对世权

　　B.债权为对人权

　　C.债权为绝对权

　　D.债权为相对权

　　本题涉及对债权性质理解。

债权与物权不同。

物权为对世权、绝对权和支配权，而债权为对人权、相对权和祈求权。

因而，本题选项应为BD.

　　重点二：

债分类问题

　　应掌握意定之债与法定之债，特定物之债与种类之债，单一之债与多数人之债，按份之债与连带之债，简朴之债与选取之债，主债与从债，财务债务与劳务债务区别原则和区别意义。

　　如题目：

甲与某农机公司订立了一份购买一台标号为999号东方红牌拖拉机合同。

甲即与某农机公司发生了债关系，从性质上看，该债属于（）

　　A.法定之债

　　B.单一之债

　　C.简朴之债

　　D.选取之债

　　本题涉及对债分类原则理解问题。

法定之债是相对于意定之债而言，合同之债为意定之债；单一之债是相对于多数人之债而言，单一之债是指债双方主体仅为一人债；简朴是相对于选取之债而言，简朴之债债标物是单一，选取之债债标物不是单一。

故本题选项应为BC.

　　重点三：

债履行主体问题

　　债履行主体一方面为债务人，涉及单独债务人、连带债务人、不可分债务人、保证债务人。

应当明确是，依法律规定，债务可商定由第三人代为履行。

　　如题目：

甲与乙订立了一份大米买卖合同，甲为卖方，乙为买方。

同步商定，甲将大米发货给丙，由于乙与丙订立了一份大米购销合同，乙为卖方，丙为买方。

现甲发给丙大米存在质量问题，为此，引起纠纷。

丙应向（）

　　A.甲追究违约责任

　　B.乙追究违约责任

　　C.甲和乙追究违约责任

　　D.甲或乙追究违约责任

　　本题涉及代为履行责任承担问题。

对此，应坚持债相对性原则。

本题中，甲与乙之间存在合同债权，乙与丙之间存在合同债权，甲与丙之间不存在合同关系，故丙不能向甲追究违约责任。

本题对的选项为B.

　　重点四：

履行标问题

　　履行标为交付财物、转移权利、提供劳务、完毕工作等。

特别应当注意是代物清偿问题。

　　重点五：

履行地点问题

　　履行地点，当事人有商定，依照当事人商定，法律有特别规定，依照法律特别规定，没有商定，法律也未特别规定，但可依习惯拟定，依习惯拟定，可依债性质拟定，依债性质拟定。

仍不能拟定，给付货币，在接受货币一方所在地履行，其她标，在履行义务一方所在地履行。

　　如题目：

张某与王某订立一份货品买卖合同，张某为卖方，住在甲市，王某为买方，住在乙市。

双方对履行地点没有商定，且不能通过习惯、合同性质拟定，双方又不能达到补充合同。

依法，（）

　　A.交付货币应在甲市，交付货品应在乙市

　　B.交付货品应在甲市，交付货币应在乙市

　　C.交付货币和货品均在甲市

　　D.交付货币和货品均在乙市

　　本题涉及债履行地点问题。

依照《合同法》第62条规定，交付货币和交付货品均应在甲市。

故对的选项为C.

　　重点六：

选取之债履行问题

　　应予明确是选取之债履行，一方面应使选取之债变成简朴之债，其方式，或通过合同特定，或通过选取特定，或因不能履行而特定。

应掌握选取之债中选取权性质，选取权由谁行使。

　　如题目：

关于选取权行使，下列表述对的是（）

　　A.当事人有商定，应依照当事人商定

　　B.法律有规定，应依照法律规定

　　C.无商定，又无规定，由债权人行使

　　D.无商定，又无规定，由债务人行使

　　本题涉及选取权由谁行使问题。

对于选取权行使，当事人有商定，依照当事人商定，法律有规定，依照法律规定，如质量“三包”，其选取权法律规定由消费者行使。

当事人无商定，法律无规定，依照保护债务人利益原则，普通由债务人行使。

故本题对的选取为ABD.

　　重点七：

种类之债履行问题

　　应掌握种类之债必要特定化后来才干履行，其特定办法涉及债务人交付行为和经债权人批准债务人指定。

种类之债一经特定，给付物因不可归责于债务人因素毁损灭失时，债关系终结，债务人债务免除。

种类之债一经特定，债权人只能祈求债务人交付特定给付物，债务人也无变更给付物权利。

　　重点八：

多数人之债履行问题

　　应掌握按份债务履行和连带债务履行。

　　如题目：

甲和乙为丙连带债务人，依照债原理，下列表述对的是（）

　　A.丙可将甲和乙作为共同被告提起诉讼

　　B.丙可只向甲提起诉讼，规定甲承担所有责任

　　C.甲如承担了所有责任，享有对乙追偿权

　　D.丙不能只向甲提起诉讼，由于甲与乙是连带债务人

　　本题涉及连带债务履行问题。

在连带债务中，任何一种债务人均有义务履行所有债务。

在诉讼程序中，债权人可以将所有债务人作为共同被告提起诉讼，也可以单独对某一债务人提起诉讼。

某一连带债务人清偿所有债务时，其对其她连带债务人享有追偿权。

故本题对的选项为ABC.重点九：

债权人代位权问题

　　应明确债权人代位权含义，掌握代位权成立要件，及代位权效力。

　　如题目：

甲对乙享有100万元债务，乙对丙享有100万元债权，现乙对丙债权已到期，且乙怠于行使对丙债权。

甲欲行使对丙代位权，则：

　　1.甲应以谁为被告？

（）

　　A.乙

　　B.丙

　　C.乙或丙

　　D.乙和丙

　　2.甲行使代位权必要满足条件是（）

　　A.甲对乙债权已经到期

　　B.乙对丙债权已经到期

　　C.乙对丙债权为非专属乙自身权利

　　D.乙处在破产状态

　　本题涉及代位权诉讼中当事人诉讼地位及代位权成立要件问题。

　　依照合同法解释规定，在代位权诉讼中，债权人应以次债务人为被告，债务人可为诉讼中第三人。

故第一问选项应为B.

　　依合同法解释规定，代位权成立条件涉及债权人对债务人债权合法，债务人怠于行使到期债权，债权人债权已到期，债务人债权不属于专属于债务人自身债权，债权人有保全债权必要。

故第二问选项应为ABC.

　　重点十：

债权人撤销权问题

　　对此，应掌握撤销权成立要件，撤销权行使及撤销权效力。

　　如题目：

债务人甲为了逃避对债权人乙债权，以明显不合理低价将自己财产转让与丙，导致甲债权不能实现，对此，甲欲提起撤销权诉讼。

　　1.在该诉讼中，债权人乙应以谁为被告？

（）

　　A.甲

　　B.丙

　　C.甲和丙

　　D.甲或丙

　　2.乙行使撤销权必要满足条件是（）

　　A.甲主观上存在恶意

　　B.丙主观上存在恶意

　　C.甲行为有害债权实现

　　D.乙对甲债权已到期

　　本题涉及撤销权诉讼中当事人诉讼地位和撤销权成立要件问题。

　　依合同法解释，在撤销权诉讼中，债权人应以债务人为被告，故本题第一问选项应为A.

　　对于撤销权成立要件，涉及主观要件和客观要件。

在有偿转让财产状况下，不但规定债务人主观上恶意，并且规定受益人主观上恶意。

在客观要件方面，规定债务人转让财产行为有害债权人债权实现，但不以债权人债权到期为要件。

故本题第二问选项为ABC.

　　重点十一：

债担保理论问题

　　应明确债担保种类：

人担保、物担保和金钱担保。

债担保性质：

从属性、补充性和自愿性。

应掌握担保合同无效及对担保人责任承担。

　　如题目：

下列担保中，属于担保之债是（）

　　A.保证担保

　　B.定金担保

　　C.抵押担保

　　D.质押担保

　　本题涉及对担保之债理解问题。

抵押、质押为物权担保方式，不属于担保之债，故本题选项应为AB.

　　重点十二：

保证问题

　　应掌握保证合同性质，保证人资格规定，保证合同形式，保证方式，保证期限，保证人权利，保证责任消灭。

　　如题目：

甲乙订立了一份借款合同，甲为借款人，乙为出借人，借款数额为500万元，借款期限为两年。

丙、丁为该借款合同进行保证担保，担保条款商定，如甲不能如期还款，丙、丁承担保证责任。

戊对甲乙借款合同进行了抵押担保，担保物为一批布匹（价值300万元），未商定担保范畴。

请回答下列问题：

　　1.设甲、乙均为生产性公司，下列表述对的有（）

　　A.甲、乙之间借款合同无效

　　B.丙、丁与乙之间保证合同亦无效

　　C.戊与乙之间抵押合同有效，由于该抵押合同办理了抵押登记，具备公信力

　　D.如甲不能如期还款，丙、丁、戊如有过错，对乙承担相应过错责任

　　2.设甲、乙之间合同有效，甲与乙决定推迟还款期限1年，并将推迟还款合同内容告知了丙、丁、戊，丙、丁、戊与否承担担保责任？

（）

　　A.丙、丁、戊均承担担保责任

　　B.丙、丁、戊均不承担担保责任

　　C.丙、丁可不承担保证责任

　　D.戊仍应承担抵押担保责任

　　3.设甲、乙决定放弃戊抵押担保，且订立了合同，但未获得丙、丁批准。

则丙、丁与否承担保证责任？

（）

　　A.丙、丁可不承担保证责任

　　B.丙、丁对所有债务承担保证责任

　　C.如甲、乙告知了丙、丁，则丙、丁应承担所有保证责任

　　D.丙、丁仍应对布匹抵押价值以外债务负保证责任

　　4.设甲到期不能还款，乙申请法院对戊布匹进行拍卖，拍卖价款为550万元，扣除费用后得款520万元，足以偿还乙本金、利息和费用。

下列表述对的是（）

　　A.乙可以直接从戊布匹拍卖款中清偿自己所有债务

　　B.乙只能从戊布匹拍卖款中清偿自己债权300万元，余下债权应向丙、丁追偿

　　C.乙从戊处清偿了自己所有债权后，戊可向丙、丁追偿其应承担份额

　　D.乙从戊处清偿了自己所有债权后，戊只对甲享有追偿权

　　5.设戊布匹因不可抗力灭失；丙被宣布失踪，其财产已由庚代管。

现甲不能偿还到期债务，丁偿还了乙所有债权，丁追偿权可向谁行使？

（）

　　A.可向甲行使

　　B.可向庚行使

　　C.可向戊行使

　　D.可向甲、庚、戊行使

　　本题涉及保证担保诸多问题。

　　第一问，依《合同法》196条规定，借款合同当事人应为借款人和金融机构，因甲乙均为生产性公司，属于违法资金拆借行为，借款合同无效。

根据《担保法》第5条规定，主合同无效，担保合同无效。

但债务人、担保人、债权人有过错，应当依照各自相应过错承担责任。

故本问选项应为ABD.

　　本题第二问是关于保证责任承担问题。

依《担保法》第24条规定，债权人与债务人合同变更主合同，应经保证人批准，否则保证人不承担保证责任。

同步根据该法52条规定，抵押权与其担保债权同步存在，债权消灭，抵押权也消灭。

抵押担保不因主合同变更而免除担保责任，故本问选项为CD.

　　本题第三问涉及物保与人保责任范畴问题。

根据《担保法》第28条规定，同一债权既有保证，又有物担保，债权人放弃物担保，保证人在债权人放弃债权范畴内免除保证责任。

故本问选项为D

　　第四问涉及抵押担保范畴及抵押设定人权利。

依《担保法》第46条规定，抵押担保范畴涉及主债权及利息，违约金、损害补偿金及实现债权费用，但合同另有商定除外。

同步该法第57条规定，为债务人抵押担保第三人，在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿。

同步依担保法解释规定，担保人在清偿了所有债务后来，可向其她担保债务人进行追偿。

故本问选项应为AC.

　　第五问涉及追偿权问题。

依《担保法》第58条规定，抵押物灭失，抵押权消灭。

同步依该法第12条规定，已经承担保证责任第三人，有权向债务人追偿，或者规定承担连带责任其她保证人清偿其应当清偿份额。

同步根据《民通意见》第32条规定，失踪人财产代管人，对失踪人所欠债务，债权人提起诉讼，人民法院应将代管人列为被告规定，故本问选项应为AB.重点十三：

定金问题

　　应掌握定金种类，定金成立条件，定金性质和效力。

　　如题目：

甲与乙订立了一买卖合同，价款100万元，甲规定乙向其支付15万元定金，同步商定，任何一方违约，应支付对方10％违约金。

因甲不能履行合同，引起违约，乙向甲规定返还数额最多应为（）

　　A.30万元

　　B.25万元

　　C.10万元

　　D.40万元

　　本题涉及违约金和定金关系问题。

在合同中，既有违约金条款，又有定金条款，依合同法规定，只能选取合用。

本题中，乙应选取定金条款，对其利益才是最大保护。

由于，选取违约金条款，违约金数额为10万元，加上返还15万元定金，合用违约金条款，最多可规定返还25万元。

而按照定金条款双倍返还原则，可规定返还30万元。

故应选A.

　　重点十四：

债权让与问题

　　对此，应掌握债权让与特性，债权让与条件和债权让与效力。

　　如题目：

甲对乙享有100万元合同债权，该债权具备可转让性。

甲将其债权转让与丙，则（）

　　A.如甲未获得乙批准，甲与丙之间债权转让合同无效

　　B.如甲未告知乙，则甲与丙之间债权转让合同无效

　　C.如甲未告知乙，该债权转让合同有效，但对乙不发生效力

　　D.如甲未告知乙，该债权转让合同有效，对甲乙丙均发生效力

　　本题涉及债权转让条件和效力问题。

债权转让规定债权具备可转让性。

让与人与受让人达到了转让合同。

债权人对债务人债权转让告知仅对债务人具备效力，不是债权转让合同生效要件。

债权转让也不以债务人批准为生效要件。

故本题选项为C.

　　重点十五：

债务承担问题

　　应掌握免责债务承担和并存债务承担。

应掌握债务承担条件。

应掌握债务承担效力。

　　如题目：

甲是乙债务人，甲欲将自己债务转由丙承担，其应满足条件是（）

　　A.该债务具备可转让性

　　B.达到了有效转让合同

　　C.告知了债权人

　　D.获得了债权人批准

　　本题涉及债务承担条件问题。

依照国内合同法规定，债务承担应具备条件为：

有效债务存在，债务具备可移转性，达到了债务移转合同，获得了债权人批准。

故本题选项为ABD.

　　再如考题：

住所地在长春四海公司在北京设立了一家分公司。

该分公司以自己名义与北京实达公司订立了一份房屋租赁合同，租赁实达公司楼房一层，年租金为30万元。

现分公司因拖欠租金而与实达公司发生纠纷。

下列判断哪一种是对的？

（）

　　A.房屋租赁合同有效，法律责任由合同当事人独立承担

　　B.该分公司不具备民事主体资格，又无四海公司授权，租赁合同无效

　　C.合同有效，依该合同产生法律责任由四海公司承担

　　D.合同有效，依该合同产生法律责任由四海公司及其分公司承担连带责任

　　本题答案为C.

　　重点十六：

债抵销问题

　　应掌握债抵销种类，即法定抵销及意定抵销，应明确法定抵销条件，应掌握抵销权性质及抵销效力。

　　如题目：

关于法定抵销权，下列表述对的是（）

　　A.抵销权为祈求权，满足法定抵销条件即可

　　B.抵销权为形成权，满足法定抵销条件即可

　　C.抵销权为形成权，不得附条件和附期限

　　D.抵销权为形成权，可附条件和附期限

　　本题涉及抵销权性质问题。

抵销权为形成权，不为祈求权。

满足法定条件即成立，但不得附条件和期限，否则，与抵销权本质相违背。

故本题选项应为BC.

　　重点十七：

提存问题

　　应理解提存因素，提存主体，提存标和提存效力。

　　如题目：

债务人将该债标物提存后来，则（）

　　A.标物所有权转移给债权人

　　B.标物灭失风险转移给债权人

　　C.标物所产生孳息转移给债权人

　　D.标物保管费用转由债权人承担

　　本题涉及提存效力问题。

债务人自提存之日起，其债务归于消灭，提存物所有权及其孳息转由债权人，费用及风险也转由债权人承担。

故本题对的选项为ABCD.

　　重点十八：

不当得利问题

　　应掌握不当得利性质和成立要件，不当得利基本类型及不当得利效力。

　　如题目：

关于不当得利性质，下列表述对的是（）

　　A.属于事实行为

　　B.属于民事行为

　　C.属于事件

　　D.属于民事法律行为

　　本题涉及不当得利性质问题。

无论是给付不当不当得利，还是非给付不当不当得利，应认定为事件，而非行为。

故本题选项为C.

　　再如题目：

潘某一头牛走失，被刘某发现。

刘某将牛牵回家关进自己家牛棚，准备第二天再寻找失主。

但当晚牛棚崩塌，将牛压死，刘某将牛肉出售，得款200元。

将牛皮出售，得款50元。

因请人屠宰及销售牛肉，花去费用50元。

在此状况下，下列说法中哪些是对的？

（）

　　A.潘某有权规定刘某补偿损失

　　B.潘某有权规定刘某偿还卖牛肉款200元

　　C.潘某有权规定刘某返还牛肉、牛皮款250元

　　D.潘某有权规定刘某返还牛

　　本题涉及不当得利效力问题。

在受益人善意状况下，受益人仅负有返还现存利益义务，如该利益不存在，则免除其返还义务。

故本题选项为B.

　　重点十九：

无因管理问题

　　应掌握无因管理性质及成立要件，无因管理效力。

　　如题目：

甲发现一头牛在自家田里吃麦苗。

便将此牛牵回进行饲养。

过了10天，乙发现自家走失牛在甲家牛圈，向甲要牛。

甲让乙将牛牵回但提出了某些祈求，双方为此发生纠纷。

现问甲如下诉讼祈求哪些可以成立？

（）

　　A.甲祈求乙支付麦苗损失费

　　B.甲祈求乙支付拾牛报酬

　　C.甲祈求乙支付饲料费

　　D.甲祈求乙支付误工损失费

　　本题涉及无因管理之债问题。

依照《民通意见》第132条规定，在无因管理之债中，管理人或者服务人可以规定受益人偿付必要费用，涉及直接支出费用以及在该活动中受到实际损失。

据此，本题答案为ACD。