电大行政法与行政诉讼法形成性考核册答案免查书.docx
《电大行政法与行政诉讼法形成性考核册答案免查书.docx》由会员分享，可在线阅读，更多相关《电大行政法与行政诉讼法形成性考核册答案免查书.docx（16页珍藏版）》请在冰豆网上搜索。
电大行政法与行政诉讼法形成性考核册答案免查书
作业1
行政法原则在实践中运用
行政法的原则有行政合法性原则和行政合理性原则。
所谓行政合法性原则是行政法治原则的核心内容。
它是指行政权力的设立、行使必须依据法律，符合法律要求，不能与法律相抵触。
行政合法性原则要求行政主体必须严格遵守行政法律规范的要求，不得享有行政法规范以外的特权，超越法定权限的行为无效；违法行政行为依法应受到法律制裁，行政主体应对其行政违法行为承担相应的法律责任。
行政合法性原则包括实体合法和程序合法两个方面的内容。
违反实体法和违反程序法都是对行政合法性原则的破坏。
实体法是指规定行政主体在行政管理活动中的权利与义务的行政法律规范。
程序法则通常是为保证行为程序公正，没有偏私，从而保障实体权利得以实现的法律规范。
行政程序合法包含三方面的内容：
（一）任何人不能成为审理自己案件的法官。
执行这一原则的制度是回避制度。
（二）行政机关在裁决行政纠纷时不能偏听偏信，应当给予当事人同等的辩论机会。
（三）决定对当事人不利的事务时，应预先通知当事人并给其发表意见的机会。
行政合法性原则的具体要求：
行政合法性原则的前提条件是有法可依。
行政合法性原则通常要求行政权依法律的规定存在，行政机关依法设立并应依法行使行政职权。
具体讲，行政合法性原则应包括以下三个方面的要求：
（一）任何行政职权都必须基于法律的授权才能存在
（二）任何行政职权的行使应依据法律、遵守法律，不得与法律相抵触，这就要求行使行政权力不仅应遵循实体法规范，而且应遵循程序法规范，二者不能偏废。
（三）任何行政职权的授权和委托及其运用都必须具有法律依据，符合法律宗旨。
行政合法性原则这三个方面的具体内容要求行政主体应严格依法办事，行政管理活动应有法可依，严格按照法律规范进行。
这里所讲的法律是广义上的法律不仅仅只全国人民代表大会及其常务委员会制定的宪法、法律，还有国务院指定的行政法规，国务院各部门制定的规章、省级人大及其常委会以及较大的室的人民代表大会及其常务委员会制定的地方乡法规以及省级人民政府和较大的室以上的人民政府制定的规章等。
行政合理性原则是行政法法治原则的另一个重要组成部分。
它是指行政机关不仅应当按照法律、法规规定的条件、种类和幅度范围作出行政决定，而且要求这种决定应符合法律的意图和精神，符合公平正义等法律理性。
行政合理性原则中的理是指体现全社会共同遵守的行为准则的法理。
行政合理性原则基于实际行政活动的需要而存在的。
任何法律都是有限度的，尤其是规范行政活动的法律。
主要表现在：
（一）法律不可能规范全部行政活动
（二）法律对行政活动的规范，应留出一定的余地，以便使行政机关根据具体情况灵活处理。
如果法律对行政活动规定得面面俱到，毫无裁量余地，则最终可能导致行政机关束手无策。
行政合理性原则的具体要求：
行政合理性原则作为一项普遍适用的行政法的基本原则，其具体要求主要有：
（一）行政行为的动因应符合法律的目的
（二）行政行为应建立在正当考虑的基础上，要有正当的动机
（三）行政行为的内容应合乎情理。
总之，行政合理性原则要求行政机关行事符合常理。
自由裁量权赋予行政机关更多的权力，因此应受到更多的限制。
既要防止对自由裁量限制过严，使自由裁量变成羁束决定；又要防止对自由裁量的放任，使之变成专横行为，破坏行政法治。
一般来说，具有不政党动机、不考虑相关因素或内容不合理的相关因素内容要合理是相互联系的，共同形成对行政自由裁量的实质控制，使行政法治得以完善。
在现实生活中，行政合法性原则贯彻得非常不好。
如有的行政机关没有职权的情况下，却要行使所谓行政权力。
如在现实生活中发生这样的案件：
一城管大队执法人员拦截大货车，要求罚款。
罚款的理由为，该车拉散装建筑废弃铁丝，没有罩蓬布。
违法嫌疑人进行申辩，执法人员不但不听申辩，并强行扣了大货车司机的机动车驾驶证。
不交罚款，就不发还机动车驾驶证。
很显然城管大队无权扣机动车驾驶证，但就是这听起来象个笑话事情在现实中的确发生了。
依据《中华人民共和国治安管理法》，嫖娼最高被处罚5000元。
然而在现实中，被处罚多少数额的都有，大多数被处罚10000元，7000元、6000元情况不等。
往往这种处罚是以公安派出所名义进行作出的，并且罚款不出具任何收据占了不小的比例。
事后当事人想起诉到法院，却连个收条也拿不出来。
嫖娼，不但违法，而且影响家庭，影响工作，影响一个人的仕途升迁。
所以某些公安干警抓住违法嫌疑人的这一心理弱点，不仅仅是罚款，简直是有“敲诈”嫌疑，使用精神逼迫的手段迫使违法嫌疑人主动交纳高额罚款。
象这样执法，不但执法主体不正确，即公安派出所无权行使象这样的大额罚款，而且罚款数额过高，直接违反《中华人民共和国治安管理法》。
另外行政行为程序不合法。
最基本应给违法嫌疑人出具一张收据，告知违法嫌疑人违反了什么法律，有哪些行政救济手段。
所以行政合法性原则在现实生活中贯彻得不够顺利。
行政合理性在现实生活中贯彻得也非常不利。
常有这样的情况发生，双方发生欧斗，依据《中华人民共和国治安管理法》之规定可以实施拘留。
当事人常反映“为什么只拘留我，不拘留对方？
”我们或许常做这样的解释，法律只是说“可以”拘留，而没有说应当拘留。
所以说只要拘留合法即可，被拘留的人不能强行要求公安机关拘留对方。
这种解释只是对行政合法性进行的，没有解释行政行为为什么经常合法但不合理。
拘留斗殴一方，不拘留对方，显然不合理，不公平，不能说服人。
行政机关应一视同仁，同等情况，应给予相同的行政处罚。
行政合法性原则，行政合理性原则是非常好，但在现实生活中贯彻得非常不利。
实现依法行政的梦想，还有待时日，有待于努力。
作业【2】
一、问题：
运用所学知识分析本案谁是行政行为的主体？
乡人民政府是行政行为的主体。
依据《中华人民共和国森林防火条例》，授权乡人民政府，乡人民政府属于被授权的组织，被授权的组织享有法律、法规所授予的特定的行政职权，属于行政主体。
乡人民政府依据《中华人民共和国森林防火条例》具有处罚的权力，能以自己的名义行使处罚权，能独立对外承担其行为所产生的法律责任，是行政行为的主体。
二、问题：
运用所学知识分析本案中派出所在行政上的主体资格。
本案中派出所具有行政法上的行政资格。
派出所有警告的权力。
派出所是以自己的名义作出警告处罚。
派出所能够独立对外承担其行为所产生的法律责任。
综上，派出所具有行政法的主体资格。
三、问题：
1、北京科技大学作出的退学处分是否属于行政诉讼受案范围？
2、法院判令被告在特定期限内履行一系列特定内容的义务是否侵犯了行政权？
3、原告田某的赔偿请求与赔礼道歉请求为何被驳回？
答：
1、北京科技大学没有直接向田某宣布处分决定和送达变更学籍通知，也未给田某办理退学手续，处罚程序不符合法律规定，并且每年收取田某教育费等一系列行为，说明田某仍是在校大学生，成绩合格，符合毕业条件。
然而北京科技大学不履行法定职责，不给颁发毕业证、学位证、派遣证，依据中华人民共和国行政诉讼法的11条规定，应属于行政诉讼案件。
2、没有侵犯行政权。
行政诉讼法第54条规定“被告不履行或者拖延履行法定职责的，判决其在一定期限内履行。
”本案中要求北京科技大学在一定期限内发毕业证、审核学士学位，办理派遣证，属于依法办事，没有侵犯行政权。
3、要求获得行政赔偿，应符合中华人民共和国国家赔偿法第3条、第4条的规定，即应属于行政赔偿的范围。
本案不发毕业证、学位证、派遣证，不属于行政赔偿范围，所以田某的赔偿请求被驳回。
作业【3】
一、填空题
1、行政许可权的行使，应当以（行政相对方）申请为前提。
2、行政主体是享有国家行政权力，实施行政活动的（组织）。
3、按照行政机关所辖的区域范围不同，可以分为（中央）行政机关和（地方）行政机关。
4、机关的民事行为同公务行为可以根据各自行为的特征来确认：
具有纵向管理性质的行为属于（公务行为），具有平等有偿特点的行为一般是（民事行为）。
5、从法律意义上讲，行政立法必须遵循的两个原则是：
（民主原则）（效率原则）。
6、行政复议原则上采取（书面）审查的办法。
7、公民、法人或其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起（60）日内提出行政复议。
8、行政赔偿的责任形式是（损害赔偿）。
9、（行政侵权行为）是构成行政赔偿责任的首要条件。
10、行政诉讼参与人包括（行政诉讼的当事人）和（诉讼代理人）。
11、当事人在不同的诉讼程序中有不同的称谓。
在第二审程序中，称为（上诉人）和（被上诉人）。
12、经审查，人民法院认为起诉符合法定条件的，应当在（7）日内立案，并通知原告。
13、人民法院在审理行政案件时，不得以调解为必经审理程序及结案方式。
但是，（行政赔偿）诉讼可以适用调解。
14、行政判决分为（维持判决）和（依法改判）。
二、选择题
1、在行政法律关系双方当事人中（AB）。
A行政相对方是不可少的 B必有一方是行政主体
C必有一方是国家行政机关 D权利义务关系是平等的
2、下列各项中，不具有行政主体资格的是（D）。
A乡镇人民政府 B公安派出所 C街道办事处 D公安局法制科
3、下列各项中，不属于行政职权的是（D）。
A行政处罚权 B行政复议权 C行政指导权 D行政审判权
4、甲乙二人的违法事实和情节相同，但公安机关对甲裁决拘留，而对乙只罚款50元，这显然是不公正的。
这种行为属于（BD）。
A不同情况，相同处罚 B同等情况，不同处罚。
C违法行为 D违反公正的程序。
5、李某是县办公室的安全保卫干部，被借调到县公安局，在借调的一次执行任务中，违法剥夺某人人身自由。
在这里，（B）是行政赔偿义务机关。
A县办公室 B县公安局 C县人民政府 D县人事部门
6、对限制人身自由的行政强制措施不服提起的诉讼，由（AB）人民法院管辖。
A被告所在地 B原告所在地 C公安机关所在地 D原告选择
7、法定代理人的代理权是基于亲权或监护权而产生的，因而其在诉讼中居于（AB）的诉讼地位。
A与被告相类似 B与原告相类似 C核心 D主导
8、行政诉讼第三人包括（ABD）。
A原告 B被告 C代理人 D第三人
9、行政诉讼法律关系的主体主要有（BC）。
A人民法院 B诉讼参加人 C诉讼参与人 D人民检察院
10、决定一经送达即发生法律效力，（A）。
A当事人对人民法院的决定一律不准上诉
B当事人不服时，有权在接到决定之日起10日向上一级人民法院提起上诉。
C当事人不服时，有权在接到决定之日起7日内向上一级人民法院提出上诉。
D当事人不服时，有权在接到决定之日起5日内向上一级人民法院提起上诉。
三、名词解释
1、行政法律事实。
是指由行政法律规范所规定的能够引起行政法律关系发生、变更或消灭的客观现象或事实,简称法律事实
2、资格许可。
资格许可是指行政机关根据相对人申请，通过考核程序核发一定证明文书，允许证件持有人从事某一职业或进行某种活动。
3、要式行政行为。
是指法律、法规规定必须具备某种方式或形式才能产生法律效力的行政行为。
是必须具备特定形式才能产生法律效果的行政行为，
4、行政不当。
行政不当:
行政法上虽合法但不合理的行为.主要指行政主体的不当行为.（即不当行政）
行政不当，或称行政失当，是指国家行政机关及其工作人员的行为，虽不在形式上违法，但不合情理。
四、简答题
1、简述行政法的法源的形式？
1.宪法.宪法是国家的根本大法,它规定了我国的国家制度和社会制度的根本原则,国家机构的组织和活动原则及公民的基本权利义务等内容.作为行政法规范的宪法规定,又是行政法的立法依据和一切行政活动的指导原则.
2.法律.法律作为行政法的渊源有两种情况,一是其全部法律规范都属于行政法规范,如<治安管理处罚条例>,一是部分法律规范属于行政法规范,如<担保法>中关于办理抵押登记的部门的规定.
3.行政法规.行政法规是国务院根据宪法和法律的规定制定的法律规范性文件的总称,行政法规是一种极为重要的行政法渊源.
4.地方性法规.地方性法规的空间效力限于制定主体所辖区域,其中的行政法规范是该区的地方国家行政机关从事行政管理的法律依据之一.因此,当地方性法规规定有行政法规范时,该法规就成为行政法的渊源.
5.自治条例和单行条例.自治条例和单行条例在不违背法律或行政法规的前提下,可根据当地民族的特点,在法定的范围之内对法律和行政法规的规定作出变通的规定.因而是我国行政法的渊源之一.
6.规章.规章制定权是行政机关行政权的一个方面,其内容自然要涉及行政管理事项,而且由于我国有规章制定权的行政机关层次较多,因而规章也就成为我国重要的行政法渊源.
除了以上6种之外,我过参加或批准的国际条约,协定以及法律解释,只要涉及到有关行政管理的内容,也都属于我过行政法的渊源.
2、简述行政许可的特征？
1、行政许可是行政机关管理性的行政行为。
行政机关确认民事财产权利和确认民事关系的行为，不具有行政管理的性质，因而不属于行政许可。
2、行政许可是对社会实施的外部管理行为。
行政机关对内部的管理行为不属于行政许可。
3、行政许可是根据公民、法人或者其他组织提出的申请产生的行政行为，无申请则不产生行政许可。
4、行政许可是准予行政相对人从事特定活动的行为。
实施行政许可的结果是，行政相对人获得从事特定活动的权利或者资格。
3、简述一般行政监督的主要方式？
1）工作报告。
法律规定，各级人民政府向上级政府报告工作。
政府各工作部门向本级政府报告工作。
通过听取、审查报告，是上级政府监督下级政府，各级政府监督其工作部门执法情况的重要方式。
具体为：
工作简报；年度报告；专题报告；临时报告；综合报告。
（2）检查。
①全面检查和专题检查；
②单独检查和联合检查；
③立法检查和执法检查；
④定期检查与不定期检查。
（3）专案调查。
（4）审查。
审查有事先审查、事中审查和事后审查三种形式。
（5）备案。
备案是根据法律规定或监督主体的要求，监督对象将其制定的行政法规、行政规章或采取某些重大行政行为的书面材料报上级政府或有关部门供其了解情况的行为。
备案是主体对对象施行事后监督的一种形式。
我国法律有许多关于备案的规定，按照接受备案的主体，主要有：
向国务院备案；向国务院各工作部门的备案；向地方各级政府及工作部门的备案。
（6）批准。
批准作为人民政府的一种法律监督方式，指的是各级人民政府依照法律的规定和授权对下级政府或工作部门的职权行为进行审查并加以确定的行为。
它是约束力较强的一种事先监督方式。
其内容包括：
要求监督对象报送审批材料，审查、批准（含不批准）三个基本步骤。
不经批准，行为不能生效。
在我国，人民政府批准的主要是制定行政法律文件的行为，也有一些重大的具体行政行为。
（7）提出议案。
国务院和地方各级人民政府都有权向同级人民代表大会及其常务委员会提出其属于职权范围内的议案。
如果人民政府认为其他国家机关制定的法律文件或采取的司法或行政措施违反了行政法律，但又无法采取其他方法加以纠正时，可以通过向本级人民代表大会及其常委会提出议案的方式，要求权力机关采取纠正或其他处分措施。
这是人民政府的一种环节监督方式。
（8）改变或撤销。
根据法律的规定，行使改变或撤销权的只能是国务院和各级人民政府。
（9）惩戒。
五、论述题
1、论述行政主体的特征？
行政主体是指依法取得行政职权，能以自己名义独立进行行政管理活动，作出影响相对人权利、义务的行政行为，并承担由此产生的法律后果的行政组织。
法律上的行政主体具有以下几个特征：
（1）行政主体是具有行政权力、实施行政活动的组织。
并不是所有的组织都能成为行政主体，只有行使国家行政权力的组织才能成为行政主体。
国家行政机关具有宪法、组织法规定的行政职权，它可以成为行政主体；企事业组织和社会团体非经法律、法规的特别授权，不能行使国家行政权和实施行政行为，因而不具有行政主体资格。
（2）行政主体必须是能以自己的名义独立进行行政管理活动的组织。
能否以自己的名义实施管理是判定一个行政机关是否行政主体的标准。
比如被委托的组织虽然在委托范围内也可以行使国家行政职权，实施某些行政行为，但它们不是以自己的名义实施的，而是以委托它的行政机关的名义实施的，因而被委托的组织不属于行政主体。
（3）行政主体必须是能够承担行政活动的法律后果的组织。
一个组织是否是某项活动中的行政主体，重要的标准是看其是否承担行政活动所产生的责任，如果仅仅实施行政活动，但并不负担由此而产生的责任，那么，这个组织就不是行政主体。
如某个社会团体接受行政机关的委托从事公务活动，但并不承担由此而产生的责任，责任由委托的行政机关承担，受委托的社会团体就不是行政主体，主体只能是委托的行政机关。
再如行政机关的行政职权由公务员来行使，但公务员的职务行为，并不由其本身对外承担法律责任，在行政诉讼中公务员不能作为被告应诉。
公务员实施的职务行为，由其所在行政机关对外承担行政法律责任，在行政诉讼中，由其所在机关为被告应诉。
因而，公务员不是行政主体。
（4）行政主体一般由行政机关和法律、法规授权的组织提当。
行政主体主要是由行政机关担任，但又不限于行政机关，法律、法规授权某种非行政机关社会组织行使某项行政职权，实施某种行政行为，该组织即取得行政主体地位。
2、论述追偿制度与赔偿制度的关系？
行政赔偿是指国家行政机关及其工作人员违法行使职权侵犯公民、法人及其他组织合法权益造成的损害。
其赔偿范围是：
（1）违法拘留或者违法采取限制公民人身自由的行政措施的；
（2）非法拘禁或者以其他方法非法剥夺公民人身自由的；
（3）殴打或者以其他暴力行为造成公民身体伤害的；
（4）违法使用武器、警具造成公民身体伤害的；
（5）违法罚款、吊销许可证和执照、责令停产、停业、没收财物的；
（6）违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的；
的的的的（7）违法征收财物、摊派费用的；
（8）造成公民身体伤害或者侵犯财产权造成损害的其他违法行为。
行政补偿是指国家行政机关及其工作人员[1]在管理国家和社会公共事务的过程中,因合法的行政行为给公民、法人或其他组织的合法权益造成了损失,由国家依法予以补偿的制度。
他们两者之间的主要区别为调整对象不同，前者为行政机关及其成员的违法行为，后者为合法行为。
然后两者的范围也不同，后者比前者更广。
...行政补偿和行政赔偿都可以适用调解,但是,公民因与行政机关对行政补偿不能达成协议而起诉的,适用一般的行政诉讼.
六、案例分析
问题：
结合所学知识分析本案应以哪个机关为行政复议机关？
答：
行政复议法第12条规定，对县级以上的地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的，由申请人选择，可以向该部门的本级人民政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议。
根据该条规定，市自考办作出决定处罚考生，考生可以向市人民政府申请行政复议，也可以向省自考委申请行政复议。
作业【４】
一、填空题
1、行政职责是指行政主体在行使职权过程中，必须承担的（法定义务）。
2、行政职务的产生主要有四种程序：
（选任）（委任）（调任）（聘任）。
3、行政相对方的法律地位是通过其在行政法律关系中的（权利）和（义务）表现出来的。
4、从法律意义上讲，行政立法程序必须遵循两个原则，一是（民主原则）二是（效率原则）。
5、行政合同的缔结方式主要有招标（拍卖）（邀请发价）（直接磋商）等方式。
6、根据强制执行的对象分为（财产）（行为）（人身）三种执行方式。
7、行政处罚案件由（违法行为发生地）的县级以上人民政府具有行政处罚权的行政机关管辖。
8、申戒罚的具体形式有（警告）和（通报批评）。
9、行政赔偿责任的归责原则主要有：
（过错责任）原则；（危险责任）原则；违法责任原则。
二、选择题
1、下列属于行政行为的是（C）。
A某县民政局建设办公楼的行为 B某县民政局起诉建筑公司违约的行为
C某县民政局越权处罚违法的建筑公司的行为
D某县民政局依建筑合同奖励建筑公司的行为
2、行政法的调整对象是（B）。
A行政关系 B行政法律关系 C外部行政关系 D行政管理关系
3、下列四个选项中，其效力等级从高到低依次是（ACBD）。
A法律 B地方性法规 C行政法规 D规章
4、（ABCD）有权制定地方性法规。
A省、自治区、直辖市的人大和人大常委会
B经济特区市的人大和人大常委会
C省、自治区人民政府所在地的市的人大和人大常委会
D国务院批准的较大的市的人大和人大常委会
5、行政诉讼撤销判决有（ABD）等几种形式。
A判决全部撤销 B判决部分撤销
C判决撤销不合法的主体资格 D判决撤销并责成被告重新作出具体行政行为
6、当事人对财产保全的裁定不服的，可以申请复议一次。
复议期间（A）。
A不停止裁定的执行 B停止裁定的执行
C裁定执行与否由当事人决定 D中止裁定的执行
7、在行政诉讼法律关系中，原告特有的诉讼权利之一是（B）。
A委托诉讼代理人 B撤诉 C申请回避 D提出上诉
8、经复议机关复议，复议机关改变原具体行政行为的，（B）是被告。
A原机关和复议机关 B复议机关 C申请回避 D提起上诉
9、作为一方当事人的行政机关被合并到另一个行政机关，属于（A）。
A行政法律关系主体的变更 B行政法律关系客体的变更
C行政法律关系内容的变更 D行政法律关系的消灭
10、《中华人民共和国治安管理处罚条例》第44条规定：
“对违反交通管理行为处罚的实施办法，由国务院另行制定”，属（D）。
A创制性立法 B授权性立法 C实施条例立法 D职权立法
三、名词解释
1、国家行政机关。
国家行政机关又叫国家管理机关，在法律上和实践中通称为政府。
指统治者运用国家权力，通过强制和非强制手段对国家经济、政治、教育、科技、文化、卫生、国防等事务进行组织和管理的机关。
国家行政机关是国家机构的重要组成部分，其体制、职权由宪法和法律规定。
2、行政许可。
行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行政性管理行为。
3、行政处罚。
行政处罚是指行政机关或其他行政主体依法定职权和程序对违反行政法规尚未构成犯罪的相对人给予行政制裁的具体行政行为。
4、行政诉讼。
行政诉讼是一种诉讼程序法，是资产阶级革命取得胜利并建立资产阶级国家以后的产物。
主要是确定诉讼参加人的法律地位和相互关系的法律规范。
从学理上说，行政诉讼法有狭义和广义两种理解：
狭义上的行政诉讼法也称形式意义上的行政诉讼法，特指由国家立法机关依据立法程序所制定的，通常被称为“民告官”。
四、简答题
1、简述划分个人行为与机关行为的标准？
关键是看其行为是否与其职责密切相连。
行政机关及其工作人员在行使职权时的行为被称为职务行为，也就是你所谓机关行为。
考试答题则：
划分个人行为与机关行为的标准主要有三个：
1、其行为以所属机关名义作出的，属机关行为，以自
升级会员 