07合同法之七合同的履行1.docx

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07合同法之七合同的履行1

合同法

之七

合同的履行

（performanceofcontracts）

主讲：

宋旭明

（songxuming@gmail）

第一节合同的履行概述…

第二节合同履行的原那么

一、适当履行原那么（合60前段）（appropriateperformance）☆

（一）概念：

当事人依照合同规定的标的、质量、数量，由适当的主体在适当的履行期限、履行地址，以适当的履行方式，全面完成合同义务的履行原那么。

又称全面履行、正确履行。

（二）适当履行与实际履行的关系（actualperformance）

1、联系：

实际履行是适当履行的必要条件。

2、区别：

适当履行比实际履行的要求更高，前者不可能违约，后者可能违约。

（三）内容（后详）

二、协作履行原那么（合60后段）（collaborativeperformance）☆

（一）概念：

当事人不仅应当适当履行自己的合同债务，而且应当基于老实信誉原那么的要求，在必要的限度内，协助相对人履行债务的旅行原那么。

又称老实信誉原那么。

“当事人应当遵循老实信誉原那么,依照合同的性质、目的和交易适应履行通知、协助、保密等义务。

”（合60后段）

（二）表现

1、给付受领。

2、提供便利。

3、避减损失。

案例0701：

甲购买了一张上海至北京的火车票，但发车前夕因急事取消行程下车离开，火车票被抛弃。

试问：

甲是不是需要承担给付不受领的责任？

案例0702：

甲乙在一个生意合同中约定，甲应当在合同签定之日起10天之内到乙方居处地提货，超期不提货视为已经提货。

试问：

这一约定的效劳如何？

三、经济合理原那么（economicalrationality）

（一）概念：

讲究经济效益，通过付出最小的本钱取得最正确的利益的合同履行原那么。

（二）表现

1、运输方式经济合理。

2、履行期经济合理。

3、设备经济合理。

4、合同变更经济合理。

5、尽可能减轻债权人损失。

四、情事变更原那么（changeofcircumstances/frustrationofpurpose）☆

（一）概念：

合同依法成立后，因不可归责于两边当事人的缘故发生了不可预见的情事变更，致使合同的基础丧失或动摇，假设继续维持合同原有效劳那么显失公平，许诺变更或解除合同的原那么。

（二）立法

“合同成立以后客观情形发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大转变，继续履行合同关于一方当事人明显不公平或不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或解除合同的，人民法院应当依照公平原那么，并结合案件的实际情形确信是不是变更或解除。

”（合释

（二）26）

（三）适用条件

1、须有情事变更的事实。

2、须情事变更发生于合同成立后履行完毕前。

3、须情事变更的发生不可归责于当事人。

4、须情事变更是当事人所不可预见的。

5、须情事变更使履行原合同显失公平。

案例0703：

1902年英王爱德华从维多利亚女皇继承了王位，决定举行加冕典礼。

为了观赏这场典礼，亨利与克雷尔约定，亨利在6月26日和27日的白天租赁克雷尔在楼上的公寓房以便从窗户向街上观看，租金为75英磅，签约时先付25英磅。

但6月22日下议院发出通报，国王要作阑尾炎手术，加冕典礼将改期。

亨利得知后拒绝再支付剩余的50英磅租金，两边发生争吵。

试问：

亨利的主张是不是有据？

（四）与相关概念的关系

1、与商业风险的区别（commercialrisk）

（1）作为合同成立基础的客观环境转变程度：

异样/非异样。

（2）可预见性：

否/是。

（foreseeability）

（3）损失可归责性：

否/是。

2、与不可抗力的关系（forcemajeure）

（1）同

①均为客观情形。

②均非当事人自身造成。

③均属合同解除的法定条件。

④均不苛求当事人全面担责。

（2）异

①表现：

因社会经济形势重大转变，合同仍能履行但将致不公/因重大自然灾害和社会事件，合同全数或部份或临时不能履行。

②后果：

合同变更或解除/适用风险负担规那么，合同解除或延期履行，免于承担违约责任。

③程序：

及时与相对方协商变更或解除合同，协商无果时需诉请法院支持/及时通知相对方即可免责。

④适用：

限于合同/包括合同与侵权。

案例0704：

甲乙签定一份救生艇生意合同，约定由甲方在一个月内向乙方提供救生艇50艘，乙方先行支付价款。

半月以后，甲未及履行合同，甲乙所在地域遭遇特大洪水，致使救生艇价钱飙升。

试问：

甲是不是能够请求变更合同？

案例0705：

甲乙签定一份救生艇生意合同，约定由甲方在一个月内向乙方提供救生艇50艘，乙方先行支付价款。

临近一个月，当甲正拟履行合同，甲所在地域遭遇特大洪水，甲生产的救生艇全数被冲走灭失。

试问一：

甲是不是能够要求乙分担损失？

试问二：

甲是不是能够请求解除合同？

（五）法律效劳

1、实体法效劳

（1）再交涉义务。

（2）合同变更或解除。

2、程序法效劳

（1）依当事人主义变更法律关系。

（2）以形成裁决变更法律关系。

第三节合同履行的规那么…

一、履行主体

（一）行为能力要求依履行行为性质而异。

（二）债务人须对意欲转移权利的财产有处分权。

（三）代理人的履行仅限于法律行为。

（四）第三人债务不履行责任由当事人承担。

（合65）

二、履行标的

（一）概念：

债务人应为履行的内容。

（二）规那么

1、依债之本旨为履行。

（1）原那么

①不得一部履行。

②不得非原定给付履行。

③不得因履行而生新债。

（2）例外：

对债权人并无不利的，能够分期履行或延缓履行。

（合72-1、民108）

2、约定不明的处置

（1）质量：

国家、行业标准；通常标准、符合合同目的的特定标准。

（2）价款：

履行地市场价钱；政府定价、指导价。

三、代物清偿

（一）概念：

债权人受领他种给付以代原定给付而使合同关系消灭的现象。

（二）要件

1、须原债务存在。

2、须由他种给付代替原定给付。

3、须经两边合意。

4、须给付受领。

（三）效劳：

债之消灭。

四、履行地址

（一）原合同约定。

（二）协议补充约定。

（三）其他合同条款或交易适应确信。

（四）法定。

五、履行期限

（一）原合同约定或法定。

（二）协议补充约定。

（三）提供必要预备时刻的随时履行。

（四）提早履行须无损于债权人利益。

六、履行方式

（一）原合同约定。

（二）协议补充约定。

（三）有利于合同目的实现的方式履行。

七、履行费用

（一）原合同约定。

（二）协议补充约定。

（三）其他条款或交易适应确信。

（四）义务人负担。

（五）债权人缘故所致增加费用由债权人承担。

八、合同履行中的特殊情形处置

（一）受领不能

“债权人分立、归并或变更居处没有通知债务人，致使履行债务发生困难的，债务人能够中止履行或将标的物提存。

”（合70）

（二）提早履行（合71）

1、原那么上债权人能够拒绝债务人的提早履行。

2、基于诚信原那么，假设提早履行不损害债权人利益，债权人不得拒绝受领。

3、因提早履行给债权人增加费用的，由债务人负担。

案例0706：

合同约定甲公司应当在8月30日向乙公司交付一批货物。

8月中旬，甲公司把货物输送到乙公司。

现在乙公司可选择采纳以下处置方式：

①拒绝接收货物。

②不接收货物并要求对方承担违约责任。

③接收货物并要求对方承担违约责任。

④接收货物并要求对方支付增加的费用。

试问：

以上哪些处置方式正确？

（三）部份履行（合72）

同于“提早履行”。

（四）逾额履行（合162）

1、买受人能够接收也能够拒收出卖人多交的部份。

2、买受人接收多交部份的，依合同约定价钱付款。

3、买受人拒收多交部份的，应及时通知出卖人。

第四节双务合同履行中的抗辩权☆

一、抗辩权概述

（一）概念：

对抗相对人既存的请求权之行使的权利。

（二）抗辩与抗辩权的区别

1、抗辩：

对抗相对人之主张的权利。

2、抗辩与抗辩权的区分

（1）对抗基础：

权利自身障碍/权利外法律关系中的其他障碍。

（2）行使方式：

法官可主动援引/当事人须自行主张。

（3）履行返还：

可基于不妥得利请求返还/属于权利舍弃不得请求返还。

（三）抗辩权在抗辩体系中的地位

1、诉讼上的抗辩

（1）妨诉抗辩，如主张基于仲裁协议排除诉讼管辖的抗辩。

（2）证据抗辩，如主张对方证据不合法的抗辩。

2、实体上的抗辩

（1）基于权利自身障碍的抗辩

①权利不存在

a.附生效条件的抗辩。

b.附始期的抗辩。

②权利不知足行使条件

a.履行期尚未届至的抗辩。

b.履行期尚未届满的抗辩。

（2）基于权利外法律关系中的其他障碍的抗辩——抗辩权

①权利时效完成抗辩权。

②同时履行抗辩权。

③顺序履行抗辩权。

④不安抗辩权。

⑤不妥履行抗辩权。

⑥留置权行使抗辩权。

二、同时履行抗辩权

（一）概念：

应当同时履行的双务合同的当事人一方在相对人未为对待给付之前，能够拒绝履行自己的债务的权利。

（合66）

（二）基础：

双务合同中给付与对待给付的连累性。

（三）成立要件

1、两边互负对待给付债务。

2、两边债务无前后履行顺序之分，应同时履行

（1）合同直接约定同时履行。

（2）合同未约定两边履行顺序的推定为同时履行。

3、须两边互负的债务均已届履行期。

4、须对方未履行债务。

5、须对方对待给付义务之履行尚属可能。

（1）他方不履行的，债务人可提出完全的抗辩权。

（2）他方不完全履行的，债务人可提出相应的抗辩权。

案例0707：

甲乙订立一商品生意合同，约定甲给付乙10吨货物，乙付款100万元。

后甲交付了7吨货物，同时请求乙付款100万元。

试问：

乙应如何行使抗辩权？

案例0708：

甲乙订立一商品生意合同，约定甲给付乙10吨货物，乙付款100万元。

甲交付了100吨货物，但未交付与货物有关的一样资料。

试问：

乙可否以甲未交付资料为由拒付货款？

（四）效劳

1、一经行使即在实体法上发生阻却对方请求权的效劳，俗称“一手交钱，一手交货”。

2、并非消灭对方请求权。

3、无请求对方先为给付的效劳。

案例0709：

甲乙订立一商品生意合同，约定甲给付乙10吨货物，乙付款100万元。

后甲交付了7吨货物，乙付款70万元，同时要求甲交付其余3吨货物以后才能支付余款。

试问：

乙的要求是不是有据？

三、先履行抗辩权

（一）概念：

当事人互负有前后履行顺序的债务，先履行一方未履行其债务之前，后履行一方有权拒绝其履行请求，先履行一方履行债务不符合债的本旨的，后履行一方有权拒绝其相应的履行请求。

（合67）

（二）成立要件

1、须因同一双务合同互负对待给付债务。

2、须两边债务有前后履行顺序之分

（1）合同明确约定有前后顺序。

（2）法律明文规定有前后顺序。

3、两边债务均届履行期。

案例0710：

甲乙订有一生意合同，约定甲于6月1日前交货，乙收到货后1个月内付款。

甲于5月8日请求乙付款，乙拒绝。

试问：

乙的拒绝依据是什么？

4、他方未为先给付义务，即先履行抗辩权人是后给付义务人。

案例0711：

甲乙订有一生意合同，约定甲于6月1日前交货，乙收到货后1个月内付款。

过了6月1日，甲未交货，但要求乙付款，乙拒绝。

试问：

乙的拒绝依据是什么？

（三）效劳

一经行使即发生阻却他方请求权的效劳，即他方未先为对待给付前可拒绝自己的给付，且不生违约责任。

案例0712：

甲乙订立商品房生意合同，约定乙方于3月1日首付房款30万元，甲方4月1日依法向房管局申请合同备案记录，乙方5月1日支付二期款30万元，甲方6月1日交付衡宇，乙方7月1日支付余款40万元，甲方8月1日办理房产过户手续。

乙方依约首付后，甲方虽几经催告却未作合同备案，乙方再也不付款，甲方那么以此为由不交房只是户。

遂起纠纷，乙方诉至法院，甲方反诉。

试问：

本案应当如何处置？

注意：

先履行抗辩权的效劳区别于两边违约，后者是指两边均违背合同义务，别离承担各自的违约责任。

（合120）

案例0713：

甲乙订有一生意合同，约定甲于6月1日前交货，乙收到货后1个月内付款。

截至6月15日，甲乙均未履行。

试问：

甲乙行为的性质与效劳如何？

案例0714：

甲乙订有一生意合同，约定甲于6月1日前交货，乙收到货后1个月内付款。

甲于6月1日交货，但乙于8月8日才付款。

后查明，甲的交货有小部份残次品。

试问：

甲乙行为的性质与效劳如何？

案例0715：

甲乙订有一生意合同，约定甲于6月1日前交货，乙收到货后1个月内付款。

后甲于9月1日交货，乙于10月1日付款。

二人由于履行责任发生纠纷，甲诉至法院，法院认定：

甲乙均组成迟延履行，应当各负其责。

试问：

法院的意见是不是有据？

四、不安抗辩权

（一）概念：

双务合同中应当先履行债务的当事人有确切证据证明对方有危及先给付义务人的债权实现之情事时，有权中止履行，对方在合理期限内未排除债务不履行风险且未提供适当担保的，有权解除合同。

（合68、69）

（二）成立条件

1、两边互负对待给付债务。

2、一方有先给付义务。

3、先给付义务人的债务已届履行期。

4、他方有难为给付之风险。

（1）经营状况严峻恶化。

（2）转移财产、抽逃资金，以逃躲债务。

（3）丧失商业信誉。

（4）有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形。

（合68）

5、他方未提供担保。

案例0716：

甲乙订立合同，规定甲应当于1997年8月1日交货，乙应当于同年8月7日付款。

7月底，甲发觉乙财产状况恶化，无支付货款的能力，并有确切证据，遂提出终止合同，但乙未允。

基于上述因素，甲于8月1日未按约定交货。

关于该案权利义务关系有以下几个表述：

①甲有权不按合同约定交货，除非乙提供了相应的担保。

②甲无权不按合同约定交货，但能够要求乙提供相应的担保。

③甲无权不按合同约定交货，但能够仅先交付部份货物。

④甲应按合同约定交货，如乙不支付货款可追究其违约责任。

试问：

上述哪一种表述是正确的？

（三）行使程序

1、后给付义务人有合68所列情形。

2、有确切证据证明第1项者，先给付义务人能够中止履行。

3、中止履行后应及时通知对方。

4、对方提供适当担保或恢复履行能力，应即恢复履行。

5、唯有对方既不适当提供担保亦未在合理期限内恢复履行能力的，先给付义务人材能解除合同。

（四）先给付义务人的责任风险

1、对后给付义务人有合68所列情形负举证责任。

2、不能证明者，中止履行的先给付义务人负违约责任。

3、后给付义务人提供适当担保，先给付义务人不恢复履行的，负违约责任。

案例0717：

甲乙订立生意合同，约定甲应于6月1日前交货，乙收到货后2个月内付款。

到了6月1日，甲发觉乙财产状况严峻恶化。

于是甲停止交货，并通知了乙。

乙当即回电，称愿以一幢大楼抵押给甲。

该大楼的价值远在货款之上。

试问一：

甲此刻应当如何办？

试问二：

甲同意抵押后，应当如何办？

案例0718：

甲乙订立生意合同，约定甲应于6月1日前交货，乙收到货后2个月内付款。

到了6月1日，甲发觉乙财产状况严峻恶化。

于是甲停止交货，并通知了乙。

乙当即回电，称愿以一幢大楼抵押给甲。

该大楼的价值远在货款之上。

但甲拒绝了该项抵押，要求解除合同。

试问：

甲的要求是不是有据？

案例0719：

甲乙订立生意合同，约定甲应于6月1日前交货，乙收到货后2个月内付款。

到了6月1日，甲发觉乙财产状况严峻恶化。

于是甲停止交货，并通知了乙。

但事后查明，乙并非存在财产状况严峻恶化的事实，此系甲道听途说的消息。

试问：

甲应承担什么责任？

附录

附一、推荐阅读

1、崔建远：

《合同法》，北京大学出版社2021年版，第116-157页。

☆√

2、陈桂明：

《形成之诉独立存在吗——对诉讼类型传统理论的质疑》。

√

3、柳经纬、尹腊梅：

《民法上的抗辩与抗辩权》，载《厦门大学学报（哲社版）》2007年第2期。

√

附二、课后习题

（一）论述题

1、论合同履行的原那么。

2、论形式变更原那么。

3、论适当履行原那么。

4、论同时履行抗辩权的成立要件。

5、论不安抗辩权。

附三、司考真题

见张能宝主编：

《司法考试历年试题及考点归类精解•民法》，法律出版社2021年版，第39-45页。

☆√

附四、考研真题

（一）名词说明

1、同时履行抗辩权及其要件（复旦1996）

2、不安抗辩（浙大2000）

3、预期违约与不安抗辩（人大1995）

（二）简答题

1、试述债的履行的原那么（北大2004）

2、同时履行抗辩权和不安抗辩权（华政2000）

3、简答债的不履行及其法律后果（西政2000）

（三）论述题

1、试述双务合同履行中的抗辩权（北大1997）

2、试论双务合同履行中的抗辩（复旦1997）

3、形式变更（北大2020）

4、试论不安抗辩权（人大2001）