股份制改造.docx
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股份制改造
第二章股份公司设立
1.企业改制上市应具备什么主体资格？
根据中国证监会《首次公开发行股票并上市管理办法》规定，首次公开发行股票并上市需要满足以下主体资格要求：
（1）发行人应当是依法设立且合法存续的股份有限公司。
经国务
院批准，有限责任公司在依法变更为股份有限公司时，可以采取募
集设立方式公开发行股票。
（2）发行人自股份有限公司成立后，持续经营时间应当在三年以
上，但经国务院批准的除外。
有限责任公司按原帐面净资产值折股
整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成
立之日起计算。
（3）发行人的注册资本已足额缴纳，发起人或股东用作出资的资
产的财产权转移手续已办理完毕，发行人的主要资产不存在重大权
属纠纷。
（4）发行人的生产经营符合法律、行政法规和公司章程的规定，符合国家产业政策。
（5）发行人最近三年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生
重大变化，实际控制人没有发生变更。
（6）发行人的股权清晰，控股股东和受控股股东、实际控制人支
配的股东持有的发行人股份不存在重大权属纠纷。
2.连续计算经营时间（业绩）要符合什么条件？
企业公开发行股票并上市，除经国务院批准外，自股份公司成立后，
持续经营时间应当在3年以上。
企业连续计算经营时间（业绩）要
符合以下条件：
（1）发行人最近三年内主营业务没有发生重大变化；
（2）董事、高级管理人员没有发生重大变化；
（3）实际控制人没有发生变更。
有限责任公司按原帐面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，
持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算。
3.设立股份有限公司应具备哪些条件？
除经国务院特别批准，有限责任公司在依法变更为股份有限公司时，
可以采取募集设立方式公开发行股票外，企业申请发行股票，必须
先设立股份有限公司。
根据《中华人民共和国公司法》的规定，设
立股份有限公司应当具备以下条件：
（1）发起人符合法定人数。
应当有2人以上200人以下为发起人，
其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。
（2）发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额。
股份有限公
司注册资本的最低限额为人民币500万元，法律、行政法规对股份
有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。
（3）股份发行、筹办事项符合法律规定。
发起人必须依照规定申报文件，承担公司筹办事务。
（4）发起人制订公司章程，采用募集设立的经创立大会通过。
发起
人应根据《公司法》、《上市公司章程指引》的要求制定章程草案。
（5）有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构。
拟设立
的股份有限公司应当依照工商登记的要求确定公司名称，并建立股
东大会、董事会、监事会和经理等组织机构。
（6）有公司住所。
4.股份有限公司设立有哪些方式？
股份有限公司的设立，可以采取发起设立或者募集设立的方式。
发起设立，是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。
主要为以下两种情况：
一是新设设立，即2个以上200个以下发起
人出资新设立一个公司；二是变更设立，即有限责任公司按原帐面
净资产值折股整体变更为股份有限公司。
募集设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份
向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。
经国务院批准，
有限责任公司在依法变更为股份有限公司时，可以采取募集设立方
式公开发行股票。
5.设立股份有限公司需要经过哪些程序？
以发起方式设立股份有限公司的主要程序如下：
（1）主发起人拟订设立股份有限公司方案，确定设立方式、发起人
数量、注册资本和股本规模、业务范围、邀请发起人等；
（2）对拟出资资产进行资产评估或审计；
（3）签订发起人协议书，明确各自在公司设立过程中的权利和义务；
（4）发起人制订公司章程；
（5）由全体发起人指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机
关申请名称预先核准；
（6）法律、行政法规或者国务院决定规定设立公司必须报经批准，
或者公司经营范围中属于法律、行政法规或者国务院决定规定在登
记前须经批准的项目的，以公司登记机关核准的公司名称报送批准，
履行有关报批手续；
（7）发起人按公司章程规定缴纳出资，并依法办理以非货币性财产
出资的财产权的转移手续；
（8）聘请具有证券从业资格的会计师事务所验资并取得验资报告；
（9）选举董事会和监事会，由董事会向公司登记机关报送公司章程、
验资证明以及法律、行政法规规定的其他文件，申请设立登记。
以募集方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司
股份总数的百分之三十五，必须公告招股说明书，且须报经国务院
证券监督管理机构核准。
发行股份的股款缴足后，发起人应当自股款缴足之日起三十日内主
持召开公司创立大会，审议发起人关于公司筹办情况的报告，通过
公司章程，选举董事会成员，选举监事会成员，对公司的设立费用
进行审核，对发起人用于抵作股款的财产的作价进行审核，发生不
可抗力或者经营条件发生重大变化直接影响公司设立的，可以作出
不设立公司的决议。
董事会应于创立大会结束后三十日内，向公司登记机关报送公司登
记申请书，创立大会的会议记录，公司章程，验资证明，法定代表
人、董事、监事的任职文件及其身份证明，发起人的法人资格证明
或者自然人身份证明，公司住所证明，国务院证券监督管理机构的
核准文件等，申请设立登记。
6.改制设立股份有限公司应达到哪些要求？
不论采用何种方式设立股份公司，都应达到以下基本要求：
（1）形成清晰的业务发展战略目标；
（2）突出主营业务，形成核心竞争力和持续发展的能力；
（3）避免同业竞争，减少和规范关联交易；
（4）产权关系清晰，不存在法律障碍；
（5）建立公司治理的基础，股东大会、董事会、监事会以及经理层
规范运作；
（6）具有完整的业务体系和直接面向市场独立经营的能力，做到资
产完整、人员独立、财务独立、机构独立、业务独立；
（7）建立健全财务会计制度，会计核算符合《企业财务会计报告条
例》、《企业会计制度》和《企业会计准则》等法规、规章的要求；
（8）建立健全有效的内部控制制度，能够保证财务报告的可靠性、
生产经营的合法性和营运的效率与效果。
7.有限责任公司整体变更为股份有限公司应注意哪些事项？
根据《中华人民共和国公司法》第九条的规定，“有限责任公司变更
为股份有限公司，应当符合本法规定的股份有限公司的条件”，即：
有2名以上的股东、注册资本达到500万元人民币、建立符合股份
有限公司要求的组织机构、制订公司章程等。
有限责任公司整体变更设立股份公司仅仅是公司形态的变化，因此，
除国务院批准采取募集方式外，在变更时不能增加新股东。
公司变
更前的债权、债务由变更后的公司承继。
对于不符合股份有限公司一般条件的有限责任公司，如股东少于2
人、净资产不到500万元的，只能在变更行为发生前进行重组。
如
有限责任公司增资扩股或有限责任公司的股东将其出资对外转让。
为了能连续计算业绩，重组时要符合有关规定，如公司实际控制人
不能发生变更，管理层不能有重大的变化，主营业务也不能发生重
大变化。
根据《公司法》第九十六条的规定，有限责任公司变更为股份有限
公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。
变更时须聘
请有证券从业资格的会计师事务所进行审计。
8.外商投资企业改制为股份有限公司并上市应注意哪些事项？
根据《关于设立外商投资股份有限公司若干问题的暂行规定》（外经
贸部令1995年第1号）、《关于上市公司涉及外商投资有关问题的若
干意见》（外经贸资发[2001]538号）的规定，外商投资企业改制为
股份有限公司应特别注意以下事项：
（1）外商投资企业设立股份有限公司需满足如下要求：
①以发起方式设立外商投资股份有限公司，必须有五个发起人，其
中至少有一个发起人应为外国股东，注册资本最低限额为人民币3
千万元（实收股本），其中外国股东购买并持有的股份不低于公司注
册资本的25％。
在股份公司设立批准证书签发之日起90日内，发
起人应一次缴足其认购的股份；
②已设立的中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业等外
商投资企业，如果有最近连续3年的盈利记录，可申请变更为外商
投资股份有限公司；
③已设立的国有企业、集体所有制企业，如果营业时间超过5年、
有最近连续3年的盈利记录，也可申请转变为外商投资股份有限公
司；
④已设立的股份有限公司，可通过增资扩股、转股、发行境内上市
外资股或境外上市外资股等方式，变更为外商投资股份有限公司；
⑤原境内公司中国自然人在原公司作为股东一年以上的，经批准，
可继续作为变更后所设立外商投资企业的中方投资者。
暂不允许境
内中国自然人以新设和收购方式与外商成立外商投资企业；
⑥报商务部审批。
（2）外商投资股份有限公司公开发行上市，除需符合《公司法》、
《证券法》的要求外，还需满足如下要求：
①应符合外商投资产业政策，公司经营范围符合《指导外商投资方
向暂行规定》、《外商投资产业指导目录》和《中西部地区外商投资
优势产业目录》等的要求；
②申请上市前三年均已通过外商投资企业联合年检；
③上市发行股票后，外资股占总股本的比例不低于10%；
④按规定需由中方控股（包括相对控股）或对中方持股比例有特殊规
定的外商投资股份有限公司，上市后应按有关规定的要求继续保持
中方控股地位或持股比例；
⑤符合股票发行上市有关法规要求的其他条件。
（3）外商投资股份有限公司为公开发行股票而编制招股说明书时，
除应遵循中国证监会有关招股说明书内容与格式准则的一般规定
外，还应遵循公开发行证券的公司信息披露编报规则第17号——
《外商投资股份有限公司招股说明书内容与格式特别规定》的要求。
（4）外商投资股份有限公司首次公开发行股票并上市，除向中国证
监会提交规定的材料外，还应提供通过联合年检的外商投资股份有
限公司的批准证书和营业执照；发行完成后，应到外经贸部（现商
务部）办理法律文件变更手续。
根据我们的理解，前述有关外商投资股份有限公司设立的有些规定
（如五个发起人的要求等）要根据新《公司法》进行调整。
9.什么是发起人？
发起人和股东有什么区别？
谁可以作为股份有
限公司发起人？
发起人是以发起设立方式设立的股份有限公司在设立时的股东，或
者是以募集设立方式设立的股份有限公司的发起股东。
发起人享有
股东的权利并承担股东的义务，同时还须承担发起人的义务。
受让
发起人持有的股份的股东不是发起人。
根据《民法通则》、《公司法》等法律、法规的规定，是否能够作为
股份有限公司的发起人主要分下列情形：
（1）能独立地承担民事责任的自然人可以作为发起人；
（2）企业法人可以作为发起人；
（3）除法律法规禁止其从事投资和经营活动之外，机关法人、社会
团体法人和事业单位法人可以作为发起人；
（4）出资额已缴足、已经完成原审批项目、已经开始缴纳企业所得
税的外商投资企业可以作为发起人；
（5）具备法人条件并经依法登记为法人的农村集体经济组织（或代
行集体经济管理职能的村民委员会）、具有投资能力的城市居民委员
会具有发起设立股份有限公司的资格；
（6）会计师事务所、审计事务所、律师事务所和资产评估机构不能
作为其他行业股份有限公司的发起人；
（7）工会不能作为发起人。
10.发起人的权利和义务有哪些？
根据《中华人民共和国公司法》的规定，股份有限公司发起人享有
一定的权利，也需承担一定的义务。
股份有限公司发起人具有以下
权利：
（1）参加公司筹委会；
（2）推荐公司董事会候选人；
（3）起草公司章程；
（4）公司成立后，享受公司股东的权利；
（5）公司不能成立时，在承担相应费用的基础上，可以收回投资款
项和财产产权。
股份有限公司发起人应承担以下义务：
（1）承担公司筹办事务；
（2）股份有限公司成立后，发起人未按照公司章程的规定缴足出资
的，应当补缴；其他发起人承担连带责任。
股份有限公司成立后，
发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程
所定价额的，应当由交付该出资的发起人补足其差额；其他发起人
承担连带责任；
（3）公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任；
（4）公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算
银行同期存款利息的连带责任；
（5）在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害
的，应当对公司承担赔偿责任；
（6）法律、行政法规及公司章程规定应当承担的其他义务。
11.公司引进新的投资者应注意什么问题？
有限责任公司整体变更为股份有限公司前，由于资本规模或股东人
数达不到股份公司的基本条件，或者在上市前急需筹集部分资金以
及出于改善公司治理结构的需要等原因，需要引进新的投资者。
公
司引进新的投资者应注意以下问题：
（1）不影响公司连续计算经营时间（业绩）。
如不发生主营业务的
重大变化，董事、高级管理人员不发生重大变化，实际控制人不发
生变更等。
（2）有利于公司业务的开展和市场拓展，对公司业务和生产经营能
产生协同效应。
（3）筹集的资金规模适当。
12.国有资产折股应符合什么要求？
根据《股份有限公司国有股权管理暂行办法》、《企业国有产权转让
管理暂行办法》和《企业国有资产评估管理暂行办法》等规定，国
有资产折股应当符合以下基本要求：
（1）国有资产作价入股必须进行资产评估。
国有资产的转让方应当
委托具有相关资质的资产评估机构，依照国家有关规定进行资产评
估。
评估报告经核准或者备案后，作为确定企业国有产权转让价格
的参考依据。
（2）国有资产作价入股时，企业应当以经核准或备案的资产评估结
果为作价参考依据；当交易价格低于评估结果的90%时，应当暂停
交易，在获得原经济行为批准机构同意后方可继续交易。
（3）国有资产严禁低估作价折股。
一般应以评估确认后的净资产折
为国有股的股本。
如不全部折股，则折股方案须与募股方案和预计
发行价格一并考虑，但折股比率（国有股股本/发行前国有净资产）不
得低于65%。
13.国有股权界定应当符合什么要求？
企业改制设立股份公司涉及到国有股权界定时，应当符合以下要求：
（1）要按国家有关规定进行股权界定。
股权界定分为改组设立和新
设成立两种情况。
改组设立时：
①有权代表国家投资的机构或部门直接设立的国有企业以其全部资
产改建为股份公司的，原企业应予撤销，原企业的国家净资产折成
的股份界定为国家持股。
②有权代表国家投资的机构或部门直接设立的国有企业以其部分资
产（连同部分负债）改建为股份公司的，如进入股份公司的净资产
（指评估前净资产，下同）累计高于原国有企业净资产５０％（含
５０％），或主营生产部分全部或大部分资产进入股份制企业，其净
资产折成的股份界定为国家股；进入股份公司的净资产低于５０％
（不含５０％），其净资产折成的股份界定为国有法人持股。
国家另
有规定的从其规定。
③国有法人单位（行业性总公司和具有政府行政管理职能的公司除
外）所拥有的企业，包括产权关系经过界定和确认的国有企业（集
团公司）的全资子企业（全资子公司）和控股子企业（控股子公司）
及其下属企业，以全部或部分资产改建为股份公司，进入股份公司
的净资产折成的股份界定为国有法人持股。
新设成立时：
①国家授权投资的机构或部门直接向新设立的股份公司投资形成的
股份界定为国家持股。
②国有企业（行业性总公司和具有政府行政管理职能的公司除外）
或国有企业（集团公司）的全资子企业（全资子公司）和控股子企
业（控股子公司）以其依法占用的法人资产直接向新设立的股份公
司投资入股形成的股份界定为国有法人持股。
（2）要依据国有股权的管理权限履行审核批准程序。
按照“国家所有、分级管理”的原则，地方股东单位的国有股权管
理事宜一般由省级（含计划单列市，下同）国资或财政部门审核批准；
国务院有关部门或中央管理企业的国有股权管理事宜由国务院国资
委或财政部审核批准，但发行外资股（B股、H股等），国有股变现筹
资，以及地方股东单位的国家股权、发起人国有法人股权发生转让、
划转、质押担保等变动（或者或有变动）的有关国有股权管理事宜，须
报国务院国资委或财政部审核批准。
（3）要取得关于企业设立时国有股权（包括国家股及国有法人股）
的设置文件。
国务院国资委、财政部、省级财政或国资部门出具的关于公司国有
股权设置的批复文件是企业提交公开发行股票申请文件的必备文
件。
该设置文件中需要明确国有股的界定及设置，包括股东名称、
持股数量、占总股本的比例、股权性质等。
14.国有资产转让给个人应当注意什么问题？
涉及到国有资产转让给个人时，应当注意以下问题：
（1）国有资产转让价格是否公允、合理。
根据《企业国有资产监督
管理暂行条例》、《国有资产评估管理办法》、《企业国有资产评估管
理暂行办法》等规定做好国有资产评估确认手续，保证国有资产转
让价格的公允、合理。
（2）国有资产转让行为是否按国有资产管理权限履行有权部门批准
程序。
（3）收购国有资产的价款来源是否合法、合规，其转让款项是否按
合同约定及时、足额履行支付手续。
（4）企业国有产权转让给个人时，可以采取拍卖、招投标、协议转
让以及国家法律、行政法规规定的其他方式，但应当在依法设立的
产权交易机构中公开进行。
同时，企业国有产权向管理层转让时，
还应当严格执行《企业国有产权向管理层转让暂行规定（国资发产
权[2005]78号）》的要求，履行相应的审计、清产核资、公开挂牌交
易等程序。
15.集体资产量化或奖励给个人应注意什么问题？
目前，国家法律、法规和政策没有明确规定企业改制设立时集体资
产量化或奖励给个人如何处理。
在实践中，企业提交发行申请时监
管部门会关注以下问题：
（1）企业改制设立时一般会取得当地政府部门关于集体资产量化或
奖励到个人的批准文件，企业在申请公开发行时应当进一步取得当
地省级人民政府出具的确认文件。
（2）企业在提交公开发行申请时应当由律师出具法律文件，对集体
企业资产量化到个人行为发表法律意见。
例如，企业在集体资产量
化或奖励到个人时股份转让、股份分红行为是否按规定履行代扣代
缴个人所得税义务。
16.发起人出资有哪些方式？
根据《中华人民共和国公司法》的规定：
“股东可以用货币出资，也
可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法
转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为
出资的财产除外”。
因此，发起人可以以货币资产、实物资产、无形资产及债权、股权
等方式出资。
其中，实物资产指公司生产经营所需的物品，包括房
产、机器设备、办公设备、交通工具、原材料等；无形资产主要指
企业生产经营所需的土地使用权、水面养殖权和采矿权等。
17.发起人以实物资产出资应当注意哪些问题？
发起人以实物资产出资时，应当注意以下问题：
（1）以实物折价入股的，其出资应当是能用于该公司生产经营的物
品，包括交通工具、办公用房、办公用品、生产经营设备、原材料
及产品等。
同时，用于出资的实物资产不得设定担保。
（2）实物资产必须进行资产评估，并作价折股。
（3）实物资产必须办理财产权转移手续。
18.发起人以股权出资应当注意哪些问题？
（1）发起人可以以其持有的股权出资设立公司，但用以出资的股权
应不存在权利瑕疵及潜在纠纷。
（2）发起人用以出资的股权应当是其能够控制、且作为出资的股权
所对应企业的业务应与所组建公司的业务基本一致。
（3）发起人以股权出资的缴付，应当以股权所在企业办理工商变更
登记为标志。
（4）发起人以其他有限责任公司的股权作为出资，同时需要遵守公
司法及其有限责任公司章程中关于股权转让的规定，如是否需要全
体股东过半数同意，且以其他股东放弃优先购买权为前提。
（5）一般应是控股股权。
19.发起人是否能够以债权方式出资？
根据最高人民法院《关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干
问题的规定（法释〔2003〕1号）》规定，在以下两种情况下认定债
权出资有效：
（1）债权人与债务人自愿达成债权转股权协议，且不违反法律和行
政法规强制性规定的，应当确认债权转股权协议有效。
因此，在一
般情况下发起人不得单纯以其对第三人的债权出资，即发起人不得
以对拟设立公司以外的债权出资。
（2）政策性债权转股权，按照国务院有关部门的规定处理。
根据《企业公司制改建有关国有资本管理与财务处理的暂行规定》
（财企[2002]313号）的规定，国有企业实行公司制改建时，经批准
或者与债权人协商，可以实施债权转为股权，并按以下规定处理：
①经国家批准的各金融资产管理公司持有的债权，可以实行债权转
股权，原企业相应的债务转为金融资产管理公司的股权，企业相应
增加实收资本或者资本公积。
经银行以外的其他债权人协商同意，
可以按照有关协议和公司章程将其债权转为股权，企业相应增加实
收资本或者资本公积。
②改建企业经过充分协商，债权人同意给予全部豁免或者部分豁免
的债务，应当转作资本公积。
20.发起人以无形资产出资应注意哪些问题？
根据《中华人民共和国公司法》、《公司注册资本登记管理规定》及
中国证监会的有关规定，以无形资产出资时应当注意以下问题：
（1）无形资产出资不得超过一定比例。
公司设立时，货币出资金额
不得低于注册资本的百分之三十，即无形资产不得超过注册资本的
百分之七十。
公司在申请发行上市时，最近一期末无形资产（扣除
土地使用权、水面养殖权和采矿权等后）占净资产的比例不高于20
％。
（2）无形资产出资形式有一定限制。
即无形资产必须符合可以用货
币估价和可以依法转让的要求，股东不得以信用、自然人姓名、商
誉、特许经营权等作价出资。
（3）涉及到以非专利技术出资的，应以法定方式向公司交付该技术
以及公司在使用该技术上有无存在障碍。
（4）涉及到以专利权和计算机软件著作权出资的，应注意其剩余保
护年限及是否许可第三人使用的情况、对公司经营的影响。
21.公司设立时可以通过哪些方式取得土地使用权？
公司可以通过以下方式取得其生产经营所需要的土地使用权：
（1）以出让或转让方式取得土地使用权。
即采用出让方式从国家土
地管理部门取得土地使用权，也可通过转让方式从其他土地使用权
人手中取得土地使用权。
其中，以转让方式取得土地使用权的，应注意以下问题：
①土地使用权的转让只能是对原土地使用权剩余期限的转让。
②土地使用权人必须在对土地进行一定开发之后才可以转让其权
利。
③土地使用权转让时，其地上建筑物、附着物应随同转让。
④改变土地用途的转让，必须取得土地管理部门的同意并按新的土
地使用方式缴纳（或补交）土地使用权出让金。
⑤土地使用权转让应办理过户登记手续。
（2）折价入股。
包括公司的发起人将自己通过出让或转让方式取得
的土地使用权折价入股和国家直接将一定年限的土地使用权折价入
股。
以土地使用权折股出资时，要遵守以下法律、法规要求：
①以出让方式取得的土地使用权出资的，出资者应当具有土地证、
土地使用权出让合同或转让合同，且上述土地使用权上不存在限制
折价入股的担保物权。
②以划拨方式取得的土地使用权出资的，出资者应当向市、县人民
政府土地管理部门申请办理土地使用权出让手续后方能作为出资；
城市规划区内的集体所有的土地应当先依法征为国有土地后方能作
为出
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